Luận văn thạc sĩ Luật học: Nhận diện và phòng ngừa rủi ro pháp lý của nhà đầu tư khi giao kết hợp đồng hợp tác kinh doanh

Bạn đang xem bản rút gọn của tài liệu. Xem và tải ngay bản đầy đủ của tài liệu tại đây (11.02 MB, 96 trang )

Trang 1<div class="page_container" data-page="1">

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO. BỘ TƯ PHÁPTRUONG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NOI

Lé THỊ THUY

NHAN DIEN VÀ PHONG NGỪA RỦI Ro PHÁP LÝ CỦA NHÀ DAU TU’KHI GIAO KET HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH

HÀ NỘI, NĂM 2023

</div>Trang 2<div class="page_container" data-page="2">

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO. BQ TƯ PHÁPTRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HANOI

LÊ THỊ THÚY

NHẬN DIỆN VÀ PHÒNG NGỪA RỦI RO PHÁP LÝCỦA NHÀ ĐẦU TƯ KHI GIAO KÉT

HỢP DONG HỢP TÁC KINH DOANH

Nguời hướng din: TS. Lé Binh Vĩnh

HÀ NỘI, NAM 2023

</div>Trang 3<div class="page_container" data-page="3">

Hà Nội, ngày. ... tháng .... năm 2023,Tác gi

</div>Trang 4<div class="page_container" data-page="4">

LGI CAM DOAN

Tôi xn cam doen dy la công trinh nghidn cứu cũa rng tối

Cie kt quả nêu trong Lun văn chuna được công bd trong bắt kỳ cơng trìnhrio khác. Các thơng Em, 36 liệu và nột cng trong Luân văn này là ming thực, cónguồn gốc rSring được bích dẫn ding mạ dn.

Tơi xn can trách nhiệm về tin chính sác và rung thực cũa Luận văn tp:

Hà Nội ngày... tháng ... năm 2023.Tác giá

</div>Trang 5<div class="page_container" data-page="5">

MỤC LỤcLOI CẢM ON

LOI CAM DOANPHANMG ĐẦU

1 Tinh cắp thiết ei việ nghiền cứuMu dich nghiên cứu

3. Nhiệm vụ nghiên cứu44 Đồi tương nghién cứu5. Phạm vi nghiên cửa6. Phương pháp nghiên cứu

7. Những đồng góp mới của Luận văn8. Két cầu của Luận vin

PHAN NOI DUNG

CHVONG I. NHỮNG VAN DE LÝ LUẬN VE RỦI RO PHÁP LÝ VÀ HỢPĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH

11.1. Khái niệm, đặc đễm, phân loi rũ ro pháp lý 311.2. Nhận điện rũ ro pháp lý 101 1 3. Phòng ngừa rũ ro pháp lý 101.2. Những vẫn đề lý luin về hợp đồng hep tác kinh đoanh và pháp hật vềhep đồng hợp tác kinh đoanh "

1.21. Khó niệm, đặc đễm, phân loi hợp đồng họp tác kinh doanh: "1.22. Pháp luật về hop đồng hợp tae kinh doanh: 1sKết hận Chương I „17

CHVONG II. NHAN DIEN RỦI RO PHÁP LÝ CUA NHÀ DAU TƯ KHI

GIAO KET HỢP DONG HỢP TÁC KINH DOANH.. „19

3:1. Rie pháp lý iên quan đến chủ thé tham gia hợp đồng 31 Ria ro pháp chủ thễ giao kếthợp 20tt Ria ro pháp I Mu chỉ thể giao kết hop đồng không dip ứng được đẫuTiên về năng lực chủ thể 2tụ. Rit ro phíp If lớn giao két hep đẳng với người tng có qgyền gic lắt...28

</div>Trang 6<div class="page_container" data-page="6">

lanh doanh nằm ngoài pham vi cho pháp của pháp luật 28sit dro I nhà đầu ie tha thin không rổ réng vỀ mục âu và phạm viạt động đẳu ne tanh doanh 40

Riii ro pháp lý liên quan đến sự thỏa thuận của nhà đầu tư về việđồng g6p vào hợp doanh: 3

1. Ria ro ừ việc không vác đnh được phẫn đồng góp cũa nhà đẳu he... 34tt Rit ro việc khơng xác din được phan sở hữu cũa nhà đẫu tr trong tài

sản chơg cia hợp doanh 3

tú, Rid ro từ chỗ đổ trách nhiệm võ hơn liên đốt tương ứng với phẩn đồng_gép mà nhà đầu he phải gánh chav lửa phát sinh nghia vụ chưng. AL223. Rải re pháp lý lên quan đến sự thỏa thuận cia nhà đầu tư về vikphân chia kết qua kinh deanh “4

1. Ri ro déi với việc phân chưa kết quả hanh doanh bằng sản pharm... 45ti Rit vo đổi với vide phân chia lết quả lanh doanh bằng dod tụ... 45tit, re đỗ với vie phân chưa kết quả kinh doanh bằng lợi nhuên... 46324. Ris ro pháp lý liên quan đến mg thỏa thuận của nhà đầu tư về việcquản lý, điều hành hợp doanh. 41. Rit ro từ việc các thành viên phat tr mình âm ra cánh thức quản , đẳ

"hành hẹp đomnh: “

ti Rin ro việc lẫn lần giữa hoat đồng quản I lanh doanh của hợp doanhốt hoạt đồng inh đeanh cia nhà đâu he là thành viên của hop doanh... 30328. Rải ro pháp lý liên quan đến mg thỏa thuận của nhà đầu tw về việc

1. Ria ro ki hợp doanh cô cử người de điện và khơng cử người dea đện.. 531í. Rit ro từ việc người det điện không đũ năng lực chữ thé đễ tec hin côngviệc được fy quyển 34

</div>Trang 7<div class="page_container" data-page="7">

23. Riire pháp lý len quan đền hình thúc của hợp đồng 371. Bị ro pháp lý fw các bên giao hết hợp đồng khơng lập thành văn bain. 571í. Rit ro pháp ý kh tên got cũa hợp đồng không phù hop với ni ding... 5Két hận Chương II

CHVONG III. PHÒNG NGỪA RỦI RO PHÁP LÝ CUA NHÀ DAU TƯ KHIGIAO KET HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH..

3.2. Phòng ngừa rùi ro pháp lý liên quan:3.21. Phòng ngùa rủi re pháp lý

3.22. Phòng ngừa pháp lý iên quan đến sự théa thuận cũa nhà đầu tư vềệc đồng gop vio hợp doanh: 6s3.23. Phòng ngùa pháp lý iên quan đến sự thỏa thuận cũa nhà đầu tư vềphân chia kết quả kinh ảoanh 67

3.24. Phòng ngừa rủi re pháp lý liên quan đến sy thỏa thuận cia nhà

3.25, Phòng ngùa rủi re pháp lý liên quan đến sự thỏa thuận của nhà đầuệc đại iện giao dịch vớibên thứ ba 7033. Phòng ngừa rũi ro pháp lý iên quan đến hình thúc của hep đồng... 713.4. Những gi pháp chung để phòng ngàa rồi ro pháp lý trong hợp đồnghep tác kink oanh nKết hận Chương IIT 1

KÉT LUẬN

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO ..

</div>Trang 8<div class="page_container" data-page="8">

PHAN MỞ BAU1. Tinh cấp thiét cia việc nghiên cứu

Hình thức hop đồng hợp tác kinh doanh lan đầu tiên được quy nh trongLuật Đẫu hr nước ngoài tại Việt Nam năm 1987, với pham vi áp dụng hạn chế rongkhuôn khổ hợp tác giữa nhà đầu tơ trong nước và nhà đều tơ nước ngoai. Theo thờigan, pháp luật đã mỡ rộng phạm vũ cho phép các nhà đâu từ trong nước cũng có thểtao kit hop đồng hop tác kinh doanh với nhau Hình thúc đều tơ này dẫn trở thành“một cơng cụ quan trong giúp các nhà đầu hy ai thác nguẫn lực và lợi thé ce nhaumột ch hiệu quả Khie với việc đầu từ thơng qua hình thúc thành lập tổ chúc kin48, hop đẳng hop tác nh doanh đem đền nợ nh hoạt cho nhà đầu từ Thay vi bịring buộc bối các quy định pháp luật về các loại hình tổ chức kính tế có sẵn, nhàđầu tư có thể ty thiết lập cơ chế quấn lý điều hành và phân chia kết quả lánh doanhphi hop với mục tiêu và nu cầu của mình trên cơ sở quy định cit pháp luật Điềuny khiến cho ình thức hợp đẳng hợp tác kinh doanh ngày cing được các nhà đầu

tt tên lựa chon

công tiém Ấn nhiều rũ ro pháp lý cho các nhà đầu tư, Có th kể din một rũ ro phápý đến hành của hành thức hợp tắc đầu tơ này như, Trên thục t, có nhiều cơng ty tơđã loi dạng hình thúc hợp đẳng hop tác nh doanh để kêu gợi, huy động vén vớicam kết lợi nhuận cao gấp nhiều lin lãi suất ngân hing xe dai bản chất của hopđồng hop tác tinh doanh: Chỉ đến khi công ty huy động vẫn khơng có khả năng trãợi nhuận như cam kết lúc này, các nhà đầu he mới thục sự nhân ra ri ro và tncách đi lại số tiễn đã đông góp, Song trên thục tẾ, vide các nhà đu tự có thể đổiIni số tiền đã dong góp là rất khó, vi quan hệ mà các nhà đầu hư ham: ga là quan hệhop đồng hợp tác nh doanh ời ăn Tổ chị) chữ không phi quan hệ cho vay layIii, Trong thời gian vừa qua đã có hàng chục nghìn nhà đầu tơ đối mất với nguy cơsit tring số tiên đầu tơ thơng qua hình thúc hợp đẳng hop tác ánh doanh do thiêuty hiểu biết pháp luật dẫn din không nhận diện diy đủ các rũ ro pháp lý của hànhthúc đầu tr này, Ngoài rũ ro pháp lý nêu trên, họp đồng hop tác kinh doanh còn

</div>Trang 9<div class="page_container" data-page="9">

chứa đọng nhiều rũ ro pháp Lý khác đối với nhà đầu tr ki giao kết hop đồng nàyChính và vây, việc nghiên cứu về nhận điện và phòng ngừa các rủi ro pháp lý khigto kết hop đồng hợp tác ánh doanh đang là một vẫn đề có ý ngiĩa cả và lý luậnấn thục tấn cn thiét hiện nay

Veil do nêu rên, tác giã đã lựa chọn dé tai “Nhôn điện vả phỏng ngĩa rấtro pháp ý cũa nhà đầu teks giao kết hợp đồng hop tác lanh đomnh” đỄ nghiễn củaVà hoàn thành Luận via thạc sỹ cũa min

"Mục đích nghiên cứu

“Thơng qua việc nghién cứu để tả, Luận văn nhận ân rũ ro pháp lý tiém énsma nhà đều tr có thể gặp phải khỉ giao kết hop đẳng hop tác Linh doanh: Từ đó,đơn ra mốt số git pháp giúp các nhà đầu tự phòng ngừa rồi ro pháp lý ngay ð giaiđoạn giao kết hop đồng,

Bing việc chi ra những rõ ro pháp lý và giải pháp phòng agi, Luận vinmong mn gép phin đảm bão an tồn pháp lý cho các nhà đầu h trong việc giaokết hợp đồng hợp tác kinh dosnt, tạo điều kiệnthuân lợi cho qué tỉnh hop tác diễn.xe hiệu quả, thành công và đúng pháp uật

3. Nhiệm vụ nghiên cứu

ĐỂ dat được mục dich tên, Luin vin tip rung giả quyết ba nhiệm vụ"nghiên cửu chỉnh sau

Thứ nhất, nghiễn cứu lâm rõ nội hàm khá niêm rồi ro pháp lý lấy đ lâm cơsử đã nghiên cửu râu về nhận điện và phòng ngừa rik ro pháp lý trong giao kết hopđẳng hop tác nh doanh:

Thứ hơi, chỉ ta ũ ro pháp lý ma nhà đầu tr có thé gặp phải kh giao kết hopđồng hop tác kin doanh:

Thứ ba, dé xuất một sỗ git pháp phòng ngừa rồi ro pháp lý của nhà đâu teXôi giao kết hop đồng họp tic kinh doanh:

4. Dai tượng nghiên cou

Đi tương nghiên cũu của Luận vin là kro pháp lý côn nhà đầu tư ki giaokết hợp đồng hợp tác kinh doanh: Từ đối ương nghiên cứ, Luận vin xem xát nhận.

</div>Trang 10<div class="page_container" data-page="10">

din ri ro pháp lý trong giai đoạn giao kết hop đẳng, đơa ra giãi pháp phòng ngừađối với những rũ ro pháp lý đã được nhận đn,

5. Phạm vi nghiên cứu

Luận vấn nghiên cửu một số rồi ro pháp Lý có tính chất phd iễn, đặc thi cianhà đầu tự ki giao kết hợp đẳng hop tác kinh doanh dui ba góc đơ (1) Chủ thểthem gia hợp ding hợp tác kinh doanh; Ợ) Nôi dung cia hop đồng hop tée kinhdoanh; (3) Hình thúc của hợp đồng hợp tác kinh doanh Vi vậy, trong quá bình geokết hợp đồng hop tác kinh doanh, nhà đều tư có thé gặp phi những rũ ro pháp lýXhác không thuộc phạm vi nghiên cửu của để tai này

6. Phuong pháp nghiên cứu

Xuất Phát từ mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu nêu trên, để hoàn thành đổ ti

này, tác giả Luận văn đã sử dụng các phương pháp nghiên cứu! sau:

= Phương pháp tơ duy trina tương, Tác giã đã vận dụng phương pháp để da rakhái niệm rồi ro pháp lý, đổng thoi, khá quất các vin đ tiên quan đến hop đồnghop tác kinh đoanh nhằm mục dich lâm cơ sở đ nhận dién và phòng ngừa rồi rophp Lý của nhà đầu tri giao kết hop đẳng hop tác kinh doanh

~ Phương pháp phân tí: Đối với từng vẫn để trong Luận văn này, trước khiđơn ra quan điểm, tác gã chia nhóm các vẫn để vé rũ ro pháp lý cite nhà đu tr khi10 kết hop đồng hợp tic kinh doanh: nhận diện va phòng ngừa rk ro pháp lý chotừng nhóm vin đề đã đơa ra Trong mỗt nhóm vẫn để, tác giã tấp tục chỉ ra một sổri ro pháp lý ou thi, đẳng thôi dim ra giải pháp phòng ngim đổi với tùng ri ro

phép ý

= Phương pháp lit kề: Do tinh chất phúc tap, da dạng cũa rũ ro pháp lý, Luậnvvin không chi ra toàn bộ rũ ro pháp lý ma nhà đầu tư có thi gặp phii ki giao kếthop đồng hop tác Lành doanh. Thay vào đó, Luận vấn sử dụng phương pháp lit kế

"hân in nginh hận,113 (tiết ong pháp hận vì thhơng pháp nghiên cin wong hon họ xã hội Ehátnömh nội ng,Xehunghiệm ip ng - G5 Dio T1Uc

</div>Trang 11<div class="page_container" data-page="11">

đã nhận dién một số rũ ro pháp lý mang tinh chất đc thú phổ biển, thường gặp đốiVới nhà đầu ii giao két loi hợp đồng này,

= Phương pháp tổng hợp: Sau khi phân ích xong, Tác gi tổng hop lạ vấn đểmột cách logic và có hệ thẳng, Cuối mỗi chương đều có phẫn kết luân.

vẫn để cơ bin ca từng chương:

7. Những đồng g6p mới của Luận vẫnLuận vin có một số đồng góp mồi như su

Thứ nhất tiên cơ sở nghiên cứu tổng thé các vẫn đi lý luận của đã ti, Luậnăn đưa ra một hú niêm mới về ni ro pháp lý Đây là kết quả của quá tình nghiên,co ring của tác giã, chưa tùng được công bổ tei bất kỹ công tinh nghiên cứu nào

Thứ hơi, Luân văn đã chỉ ra một sỗ rũ ro pháp lý đặc thù của nhà đầu tere10 kit hop đẳng hop tác nh doanh Dang thi, dua ra một số gai pháp phòng"ngừa đổi với những rồi ro pháp lý đã nhận dién

Thứ ba, Luận vin là công tỉnh nghiên cứu công phụ, có đưa ra các vi đụthục tiễn v rũ ro pháp lý và phòng ngha rồi ro pháp lý trong việc giao kết hợpđẳng hop tác kinh doanh: Đi vậy, Luận vin khơng chỉ có giá tr hos học phục vụcho cơng tác nghiên cửa xây dựng, hồn thiện hệ thống pháp luật ma con có ý"nghĩa thụ tiễn, có gti thư khảo hữu ch đối với các nhà đầu ty

8.Kicủa Luận vẫn

Ngoài phẫn mỡ đầu và kết luân, danh mục tả liệu tham khảo, phn nội dụngchính của Luận vin được chi thành 3 chương như sau

= Chương. Những vin đề ý luận v ri ro pháp lý và hop đẳng hop tác lánhdoanh.

~ Chương Il Nhận dién ri ro pháp Lý của nhà đầu tơ khi giao kết hop đẳnghop te kink doanh.

= Chương, Phòng ngừa rũ ro pháp lý cöa nhà đầu hy kùi giao kết hợp đẳnghop te kính doanh:

</div>Trang 12<div class="page_container" data-page="12">

PHAN NỌI DUNG

CHVONG I. NHỮNG VAN DE LÝ LUẬN VE RỦI RO PHÁP LÝ VÀ HỢPĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH

Ri ro pháp lý đường như là một thuộc tinh của quan hệ pháp luật Bãi lẽ,trong bắt kỳ quan hệ pháp luật nào cũng có nguy cơ tiém Ấn rũ ro pháp ly. Quan hệ

hop đồng hop tác lánh doanh cũng không phii là ngoạ lệ. Xuất phát tử thuộc tinhnay, tác giã lun chọn tiép cận rồi ro pháp lý trong quan hộ hop đẳng hop tác kinhdoanh dưới gốc đô nhận diện rồi ro pháp lý và đơa ra giã pháp phịng nga rồi rochép lý

ĐỂ có thể nhận điện và phòng ngừa rồi ro pháp lý đối với nhà đầu từ kh giaokết hợp đẳng hop tác kính doanh, cần tht phis nắm được những vin để lý luận vésii ro pháp ý, nhận điện i ro pháp lý và phông ngữa rồi ro pháp ý, Đồng thi, cầnhải hiễu được những vin đã Lý luận về hop đồng họp tá In domnh và pháp luậtvề hop đẳng hop tác kinh does

11. Những vấn đề lý luận về rũi ro pháp lý, nhận điện ride pháp Wy và phòng"gùa rũi ro pháp lý

1411. Khái niệm, đặc điểm, phân loại rải re pháp lýa. Khái niệm ridire pháp lý

‘Theo Từ điển tiéng Việt) do Thái Xuân Dé lim chủ biên: “Ria là những đềuhông tốt lành xdp đến. Gặp ria”. Cùng quan diém với tác gã Thủ Xuân Độ, Từiin ng Viet do Nguyễn Tên Nhan ~Phú V ăn Hin đẳng chủ biên cho ring: “Ralà đâu lông may bắt ngờ xẵy ra Rit ro là cánh với chương cũa ri. Để phòng ria10° Theo Tir đến Luật học Đức — Anh — Viet! "rũ ro" có thd dich sang tiéng anh.la“danger", * hazard các Eừ này đều có nghĩa tương đẳng ri rơ

chính là sơ nguy hú ấy, cách hiễu về rồi hay rũ ro lá tương

đối thing nhất. Rit ro là ay nguy hiểm, hiểm họa hoặc đơn giãn là những điềukhông tốt lành, bắt li ma các chủ thể không mong muốn gặp phi.

“Thái Main DE (2018), Từ điển Tiổng việt 100 000 tx, Nxb His Phang, tr. $76.` Nguễn Tên Non - Phi Vin Hin Q02), Tờ dn Tổng vit, No Hằng Đức, 909+ Ñ diễn Luậthạc Độc ~ Anh - Vid.

</div>Trang 13<div class="page_container" data-page="13">

“rên thục t, rũ ro pháp lý là một thuật ngữ khá quen thuộc trong hoc thuậtvà cuộc sống, Khi nhắc din rũ ro pháp lý, phẫn lớn moi người đều có thé mườngtương được, hoặc chỉ ra ngay mot vii vi dụ để mifu tả cho khái niêm này, Songchua tim thấy công tinh nào đi sầu nghiên của về khá niệm rũ ro pháp lý: Đa sốcác cơng tình đều chi đăng 3 viée thie nhân khi niệm rồi ro pháp lý nh một thuậtngữ đương nhiên được tắt cé moi người cing hiéu. Ngồi ra, cũng có một số kháisiém vé rồi ro pháp lý được tỉnh bay trong các bài báo, tiễu luận luân văn luận án,đồ tải nghiên cứu khoa học cấp bộ đoợc tổng hop và liệt kê dưới diy.

~ “R ro là khá năng xặp ra tẫn thắt “Š (an Haymes)

~ “Ra re pháp lý là khả năng xd ra tốn thất về tài chính hoặc tin dothắu adn thức (hoặc nhân lẫn) trong cách áp chong luật tia doanh nghưập, hoặctind thân trong trong việc hiẫu và áp chong luật” (ác gã Malissa Lai)

~ “Ra ro là trl chỉ những arviệc không tẳtlành không mong mud xảy rađỗ lạ hậnquảnững nd. Rit ro pháp lý lànhững ra ro có thé xd ra lờ một sự liênpháp lý bắt ngờ thay đãi hoặc một sự vide bắt ngờ xây din làm Ảnh hưởng nghiềm,

trong đẫn tình hình kh tễ hoạt đồng hanh doa.

~ "Ria re là mất tinh lung của thể giới khách quam trong đổ tổn tr khảning xậy ra một se sai lệch bắt lợi so với kết quả được dự tinh hay mong chờ!”(ŒGS.TS Nguyễn Thị Qui.

= “Rin ro phíp lý là những rt ro có nguén gốc từ sự thay đã luật pháp hiênquan din lanh donnh;: sự mập mé, chẳng chéo, không thẳng nhất cia các văn bảnpháp quy, sự thẫu thông tm trong việc phổ biển pháp luật, quá nhiễu những đềuchink bắt thành văn. Hậu quả cũa via ro pháp lý là tranh chấp, kiện ng giữa các

ˆ ha Haynes, is as mn Bonen Pct”, The Quaterly Jounal of Beonamics, Wo. $ (7/1985)° By ro php Woh gq? Cich Imm chế i ro phip ý cia dowh ng, sơn th

Imps sMaamguyeiamg,cemfuizo-plup-Y-le gl

G5 T8 Ngyễn Thi Qu (hà bồn), Quin winiize wang dowh ngập, Neb Văn hót Thơng tin, Hi Nội,

2008, 18

</div>Trang 14<div class="page_container" data-page="14">

doanh nghiệp, tich thu hàng hóa của chính quyễn, thâm chỉ thương nhân phải savào veng lao lý, tù độn” (TS. Nguyễn Anh Tuấn)

~ "Ria ro pháp lý là khả năng khách quan xặp ra nụ sai lệch bắt lợi se với detinh có nguyên nhân trực ndp tr qua Ảnh cũa pháp inde”(TSN g6 Quốc K3)

= “Rin ro pháp lý là những ai kiện pháp I

inh cũa pháp luật liên quan din quyén và ngiấn vụ của các bên giy nên nhữnghật hai vật chất và pha vật chất cho các chủ thể lanh đemh "(Thạc ä Vũ ThịHiên Nho)

dt lợi do việc bỗ qua các uy

~ "Ria ro pháp lý là những sự kiện pháp lý bắt lợi xặ ra một cách bắt ngờigân nên thiệt hai vật chất hoặc phi vật chất 11 (Một sỗ nhà nghiên cửu thuộc Viên

Xhoa học pháp ly Bộ Tư pháp)

~ "Ria ro phâp lý trong hoat đồng thương mai quốc tễ cia doanh nghập làhả năng khách quan xd ra s tơi ch bắt lợi so vớt ự tính ca doanh nghiệp liênquam tới các uy nh pháp uất trong các hoạt đồng thương mai hàng héa, thươngmat dich vụ, đt hrvà quyên sở hữu tí hệ vượtra khối bin giới quốc gia ay biên

giới hết quan” 2 (Nghiên cứu giãi pháp tránh rủi ro pháp lý trong hoat động thương

sei quốc tế côn doanh nghiệp Việt Nam — ĐỂ tài nghiên cứu khoa học cấp bổ - Chitnhiệm dé tải ~TS, Bùi Xuân Nh). Từ khái niệm trên, có thé khả: quá: RG ro pháplý là khả năng khách quan xy ra sợ sử lệch bất lợi so với dự tính của chủ thể liênquent các quý đạ pháp lật trang nh vục nhất định:

Các kh tiêm nêu tên, đã được tiép cân theo nhiêu hướng khác nhan hytrung lạ cũng đã giải quyét được một số vẫn đổ, eu thi: (1) Rồi ro nói chúng hay ri

"rs. Ngyễn Anh Tain, Quin wise wong ath domingo trương, Sub Lao động số hội, 2006, 60TS. Ngơ Qéc Kỹ - Ngìa hing SHINHANVINA, [un đề Nghiên cia xiên dfn zo pháp vi các

Gitphip phông ten riro hấp ý tong tương mai qué tf C01), xem tat: Đ ngần cin Kos học

cấp bột Nui cần gs pip tính sro phip Hy rng tong mai quốc td cia dom nghiệp Vit Nga”,

© Ths Vi Thị Hịa Near 2013), hizo phip rong dim phán, som thio vik kết hợp đồng tương msi,Tuần vin tae 3227

Théngem Khor phip (số 14210007) - Viện hou học pip ý, Bộ Tapp, 6

“Thông tn dng ti rin tang web tipo} gov ơn mang tn cơ sẽ để Hộ niệu thêu tho học nhập WFBO tephip 14

</div>Trang 15<div class="page_container" data-page="15">

xo pháp lý nổi dõng đều là sự bất lợi mà chủ tl hông mong muốn gip phii; 2)Các khái niệm đã chỉ ra mốt số nguyên nhân dẫn dén rỗi ro phép lý gốm: Do thiêuTiểu biết pháp luật, do bổ qua quy ảnh pháp iit, do sơ thay đổi của pháp luật, dotiện xiy ra bit ngờ, do thiểu kiến thức (hoặc nhằm 1) trong cách áp dụng luật,hoặc hiểu thân trong rong việc hiểu va áp đụng luật

Mic dù vậy, các khái niệm trên đầu gập phãi những hạn chế nhất nh, có thékể đến nh (1) Chưa xác định được chủ thể chịu rit ro pháp lý, Bất ro pháp lý cótinh tương

với các chủ.

ngiấnl& cổ trường hop rõ ro vớ chữ thể này nhưng lạ là sơ hội đổitác. Do vay, khi nhắc đến rõ ro pháp lý cần xác dinh rồi ro nàygin liên với chủ thi nào, Œ) Các khổ niệm nêu rên chưa giới hạn phạm vĩ tốn trìcủa rồ ro pháp ly. Tác gã cho rằng không phải tắt cả mot mốt quan hệ xã hội đềutổn tei rõ ro pháp ly. Riki ro pháp ý chỉ tốn tử trong các mối quan hệ xã hồ là quanhệ pháp luật, 3) Các khá niệm trén tất kế những dang tổn tự của rũ ro pháp lý,hưng li không khá quất rũ ro pháp lý là g. Có quan diém cho ring Ri ro phápý là thiệt hai vật chất hoặc phi vật chất, 1s tổn thất vé ti chính hoặc wy tin, ảnh.hưởng nghiém trong đến tinh hình kính tổ, hoạt động kánh doanh: Nếu hiểu theocách này thi căn cử vào đầu để hân iệt rũ ro pháp lý và rũ ro kink ế? Bối lẽ rủixo nh tế công đem lạ những thiệt hai về vật chất hoặc phi vật chất. Có quan điểmlie lạ cho rằng Rii ro pháp lý là miên pháp lý. Điều này khơng hồn tồnchính xác. Sự kiên pháp ý không thé à rà ro pháp ý, Sự kiện pháp tý là đu liênxây ra rũ ro pháp lý, Các khá niệm nêu rên cũng chưa thể hiện rõ bản chất ca rũ0 pháp lý

Dua trin nự tổng hop, kể thừa nhiều khái niém trước đó tác giả đơn ra kháiniệm rit ro pháp lý như sau “Ria ro pháp If là sự thay đổi b

giữa vụ fia xdy ra sự kiện pháp lý, đãi với một hoặc một sé chữ thể nhất dntrong mét quan hệ pháp luật nhất ảnh và nằm ngồi mong mun cđa các chủ thểlợi về quyển và

46”. Khả niêm này giúp giải quyết những han chế ma các kh niệm trước đâychưa giã quyết, cụ thé: (1) Xác Ảnh tổ chỗ thể gánh chiu rồi ro phép lý là chủ thểthem gia quan hé pháp luật, 2) Gigi bạn rũ ro phép lý chỉ tổn tử trong quan he

</div>Trang 16<div class="page_container" data-page="16">

pháp luật, @) Chỉ ra liên phá lý chính là đều hiện đổ rõ ro pháp by xiy 5 (4)“Xác định rồi ro pháp lý là những bất lợi vé quyền và ngiĩa vụ pháp lý mã các chủthể trong quan hệ pháp luật không mong muốn gặp phat

9. Đặc điểm của rũixo pháp lýRiiro pháp Lý có những đặc đm sm

Thứ nhất rũ ro pháp lý hả được xem xét gắn liễn với chủ thể gánh chứ rồixo. Trong đồi sống kinh té xã hội có rất nhiều chi thể cing tổn tai, các chủ thể khácnhu có thé gặp ii ro pháp lý khác nhau. Ngay cả tong cing một mốt quan hệphp luật rồi ro cũa chỗ thể này cũng có thể 1a may mắn. cơ hồi ct chỗ thể khácDo vậy,

sro chính tr, vẫn hồn xã hồi,

Thứ ba, rũ ro pháp lý chỉ xây ra khí có sự kiện pháp lý xiy rà Nói cáchXhác, rồi ro pháp Lý là kết quả nự tác động côn sự kiện pháp ly tới quyền và nghia vụcủa chủ thể iki tham giao vào quan hộ pháp luật dia vậy, không phiét mot sơiện pháp lý đều dem in rũ ro pháp lý Chỉ sơ kién pháp lý nào xây ra mã demđến những bất lợi về quyển và nghĩa vụ ngoài mong muỗn ci chỗ thể thi mới làsro phép ly

Phân logit re pháp lý

(Co nhiễu tiêu chi khác nhau để phân loại sii ro pháp lý. Với cách tiếp câncủa lun vin này, căn cứ vào hành vi của chủ thể giao kắt hop đồng hợp tác nhdoanh, rũ ro pháp lý được chia thành ha loại: (1) Rồi ro đến từ hành vi côn chủ thể` Quan hệ pháp init Bi hàn thức pháp lý của các quan hệ số hỏi, xuất hiện trên cơ si sự điều chin của các

ay pam hit cc sein pai trưng tg, ương đ ac ba thơm ga có dc qin vị ng và"pháp By nhất duh, được nha moc dim bio vi bảo vệ. Khái niệm quan hé sã hội là khái niệm rộng hon, bao."ha khái niệm qui hộ pháp tật Moi qua hệ pháp hột đầu quan hệ số hột NHung hông phái qua hệ

hội no cũng quạt hệ phip bit.

</div>Trang 17<div class="page_container" data-page="17">

them gia giao kết hop đẳng, Vi dạ rũ ro đồn từ chính hành vi cde các nhà đều trtham gia hợp đồng hop tác kinh doanh, (2) Rồi ro đến từ hành vi của các chủ théXhác không them gia giao két hop ding Vi dự rủ ro đến từ việc nhà nước thay đỗiany inh pháp luật

1112. Nhận điện rãi ro pháp lý

Nhân dién rủ ro pháp lý hiễu đơn giãn là nhận ra tim ra, chi r rồi ro pháplý, Tùy vào quan diém về rik ro pháp lý khác nhao mà có nhống cách khác nhau đểnhận điện rồi ro pháp lý Trong Luận văn này; vide nhận điện rit ro pháp lý được"nghiễn cửa tiên ba cơ sỡ say

Thứ nhdt rồ ro pháp tý được nhân in trên cơ sở ofa quy dinh pháp luậtMuôn nhận điện rồ ro phép lý, cần thiét phất xác định được hệ thống quy phamphp luật đều chỉnh quan hệ pháp luật ma trong quan hộ đó, rũ ro pháp lý xây ra

Thứ hai, rồi ro phép lý được nhân điện trên cơ sỡ quyên và nghĩa vụ cis chủthể khí tham gia vào quan hi pháp luật. Quyén và nghĩa vụ này có thé do các chữthể thie thuân, xác lập trên cơ ở quy định pháp luật, hoc do pháp luật quy Ảnh:

Thứ ba, rũ ro pháp iy được nhận dién Ia kết quả tác động của nr liên phép lýdin quyền và ngiĩa vụ của chủ thể trong quan hệ pháp luật (lim phát sin, thay đổiHay chim dit quyền và nghĩa vụ pháp i theo chiêu hướng bit lợi đi với chỗ thểNếu một nự liên pháp lý xây ra không dem lei sự bất lợi nào cho chủ thổ, th khơngtạo ra rũ ro php lý

Vile phịng ngàa ri ro pháp ý trong bất kỳ quan hệ pháp luật nao cũng đầutrân thủ nguyên ắc rau: (1) Phong ngùa rồi ro pháp lý phải da trên kết quả nhândin rủi ro phip lý. Rồi ro pháp lý chi có thé được phịng nga hiệu qua kửi nhận

</div>Trang 18<div class="page_container" data-page="18">

din chính xác các rồi ro pháp lý Hễm én trong mốt quan hệ, @) Phả đính giá vỀnguy cơ rũi ro bằng các yếu tổ định tính, đính lượng để: Dự đốn khả năng rủi roxây ra dx đoán mie đồ nghiêm trong của rũ 10; (3) Muốn phòng ngừa rồi ro, cầnxác Ảnh tổ các yêu tổ ao ra rồi ro. Xắc định chính xác các yêu tổ này, mốt liên heagit các yêu ô dl xác dinh biện pháp phòng ngừa rồi ro pháp tý cho phù hợp.

Đi với từng nhóm nguy cơ rũ ro đã được nhận điện, có thể lựa chon cácii pháp phòng ngừa phù họp với ting loại rit ro nhơ (1) Lo trừ rễ ro: La việclos trừ những hành vi của chủ thể má việc dénh giá cho thấy nó sẽ dem tei rồi rocho chủ thi. Đây khơng phi là cách thức tố tr vĩ có nhiễu hành wi được thục hiệnco mục đích nêu loại trừ nổ sẽ lim cho chỗ thể không đạt được mue dich mã minhmong muốn: (2) Giảm thiễu rồi ro: La việc các bên chủ động thôa thuận điều chỉnh,hành vi cia minh hoặc thực hiện các hoạt đông cén thiét để ngăn chin những nguy,cơ tạo ra rồi ro hoặc giản thidu hậu quả niu rồi ro xÃy ra; 3) Chip nhân và đâu tầtxöi to: La việc chỗ thể chip nhân khả năng rũ ro sẽ xy ra để lựa chon một trongcác gi pháp đu tiết rit ro nh chuyển giao rồi ro ví chy mua bảo hiễn) hoặc chiasẽ nữ ro (i đục các bên trong hop đẳng thơn thuận vỀ cách ứng xử và trích nhiệm,của mỗi bên khi xây ra r ro)

12. Những vấn đỀ lý hận về hep đồng hep tác kinh doanh và pháp hật vềhp đồng hợp tác kinh doanh:

1.21. Khái niệm, đặc điểm, phân loại hợp đồng hep tác kink doanh:a. Khái niệm hop đồng hợp tác kinh doanh:

“Theo quy dinh của pháp luật hiện hành: “Hop đồng hop tác fanh doanh làhop đồng được lệ giữa các nhà đầu ne nhằm hẹp tác lạnh doanh, phân chia lợi

miên phân chia sân phẩm theo quy dinh ca pháp luật mà không thành lập tếchức kinh td! Va vẫn đề này, có hủ cách tiếp cân nh se

~ Cách tấp cận thử nhất cho ring Hep đẳng hop tác inh doanh bản chất làmột loxi hop đồng Luật Diu tr năm 2014 và Luật Diu bơ năm 2020 đều hân ánh.cách tiếp cân này, cụ thể Khoản 9 Điều 3 Luật Đâu hư nấm 2014 quy đả: “9 Họp

“iin l4 Bike 3 Lait Dinara 2030,

</div>Trang 19<div class="page_container" data-page="19">

“đồng hop tác lanh doanh (san đậy got là Hop đồng BCC) là hợp đồng được hệ giữace nhà đẫu hr nhằm hợp tác hanh doanh phôn chia tor nhiên phân clua sân phẩm1nd không thành lập tỔ chức lon tế “, Khoản 14 Điều 3 Luật Dé ty năn

danke “Hop đồng hợp tác lnh doanh (eau đậy got là Hop đẳng BCC) là hợp đồngioe i giữa các nhà đẫu ne nhằm hợp tác lanh doanh phân cưa lợi nhun phân

chưa săn phẫm theo qip din cũa pháp luật mà không thành lập t chức lanh tế- Cách tiếp cân thử ha cho ring: Hợp đồng hop tác kinh doanh bản chất làmột hình thúc đầu trì” Hình thúc đầu tơ là cách thức mà nhà đầu tơ tiến hành hoạtđông đầu tr theo quy định của pháp luậtŠ Cách tấp cân này được thể hiện tronguy dinh tei khoản 16 Điều 3 Luật Đẫu tr năm 2005: "Hop dng hop tác lanhdoanh (cu đậy go tit a hợp đẳng hợp tác lanh doanh) là hình thức đẫu he được kýita các nhà đầu ne nhằm hop tác lạnh doanh phân chia lợi nhận phân chia snphẩm mà không thành lập pháp nhân

Tác giã cho ring về bin chất pháp lý, hop đồng hợp tác lánh doanh vừa làmột logi hợp đồng, vữa 1a một hành thúc đều tư cho nén oa hai cách tiếp cận trênđềuphù hop. Trong pham vi Luân văn này, đ làm sing tố các vẫn dé về rũ ro phápý đối với nhà đầu ty khi gia kết hợp đông hop tác nh doanh, tác giã lựa chon cãhai cách tip cân trần về hợp đồng hợp tác kinh doanh.

9. Đặc điểm của hợp đồng hợp tác kinh doank

Đặc dim cơn hop đồng hop ác lành doanh có thể chi thành hai nhém saThứ nhất hop đẳng hop tác ảnh doanh mang diy đã các đặc điẫn chung củahop đồng din sự quy định cin Điễu 385 Bộ luật din my năm 2015: "Hop đổng lastethôa thiên gia các bên về vide xác lập. thay đỗi hoặc chim đứt quyễn ngĩa vụin sự” Cu thổ, hop đồng hợp tác lánh doanh Tà một loi hợp đẳng hop tác đượcquy dinh tại Điều 504 Bộ luật dân sợ nim 2015: “Hop đồng hợp tác là sự théa

TS. Nguyễn Thị Dụng C00), Mớt số nộ đựng mới tong pháp hột Vat Nema vì họp đồng hap tic kh,domi, Tp chí Loậthọc số 112008, 4-32

° Phụ Mỹ Hoong (2013), Những vind nhấp ý c đu trtieo Hợp đng hợp tic Wath dowh Vt hư,

Thận vin Thục sr 4

</div>Trang 20<div class="page_container" data-page="20">

Thứ ơi, hop đồng hop tác lánh doanh là một hình thúc đều tr Theo quydink của pháp luật hiện hành, khơng phải hop đồng nào được lý kết cũng hànhthành nên một hình thúc diu tư, Hiên nay, chi cĩ ha hình thúc đều te thơng quahop đẳng lẽ: Đầu từ thơng qua hop ding hop tác kinh doanh (BCC) và Đâu trthơng qua Hop đồng đối tác cơng tr (PP). Với ý ngiữa là một hình thức đầu tựhop đồng hợp tác kinh doanh cĩ các đặc đểm smu: (1) Đầu hr theo hop đồng hợptác nh doanh là hành thức đâu ty khơng thành lập tổ chúc ánh tẾ - việc hợp tácảnh doanh git các nhà đâu he được goi tất lá "hợp doanh”; Q) Chỗ thể của hợpđẳng hop tác kinh doanh là nhà đầu tư?” (3) Mục đích của các chủ thể khi tham giahop đồng là a cing hop tác, cùng phân chia kết quả nh doanh: Mục dich này séchỉ phối đến việc xác định quyền, ngiấa vụ của chỗ thể them gịa hợp đồng

Phân loại hẹp đồng hep tác kinh doanh.

Tuy vào tùng tiêu chỉ khác nhau, cĩ thể phân chia hợp đẳng hợp tác kánhdoanh thành nhiều loại, cĩ thể kd đến bai cách phân chia sư

"hương Nhật Quang, Phip tt v hợp đồng hơng vind tp cobin G020), Neb Dân trí, 28

ˆ9 Khộn 14 Balu 3 Luật Đầu r sâm 2010 quy di "Họp đồng hợp tic lash dowh Gedy gọi là Hợp

đồng hợp tác len dom I hẹp đồng được ký ca các nhá đầu tenia haptic ki: doanh, phần cha lithuận nhiên chia săn nhậm theo quy Gz cũ pháp hột mai Wing thành ip ổ cấc ket " Khoin 21 Đi.

43 Loit Din urns 2030: Tổ chức ke tf tổ ie được thình ip vì hoạt đổng theo uy nh cia nhấpInit Việt Nam, gầm domh nghiệp, bp th sổ, tên hiệp hợp te 2 và tổ đúc khúc thục hộn how động đần

exh down”

“nit Đầu neni 2020 uy dinky “Ni đầu wed dake, cá shin tue iin hot động đầu wee dow,

gồm nhà đầu trương ve ahi diated ngphivi td chức aint co win đầu moớc ng"

</div>Trang 21<div class="page_container" data-page="21">

“Mớt lã căn cử vào host đơng hop tác, có thể chia hợp đẳng hợp tác kínhdoanh thành hai loa la hop đẳng hop tác kinh domnh dưới bình thức đẳng kiểm sốttii sin và hop đẳng hợp tác kinh doanh dud: hành thúc hoạt đơng kinh doanh đồnglst sốt Cụ thể. (1) Hop đẳng hợp tác kin doanh dui bình thúc đồng kiểm sốttả sin được quy định tạ mục 1 4 Điệu 44 Thông tw 200/2014/TT-BTC cụ thể nhơsau: “Tải sân đồng Indi soát bi các bên tham gia liên doanh là tài sân được cácbên tham gia liên danh mua, xây mg được sit cong cho mute dich của lên doanhvà mang lại lợi ich cho các bên than gia liên doanh theo ony đình cia Hop đẳngliên doanh: Các bên tham gia liền doanh được ghi nhân phẩn giá tr tài sản đồngkiểm sốt mà mình được hưởng là tài sân trén Báo cáo tài chink của minh"; 2)Hop tác kinh đoanh dưới hành thúc hoạt động kinh doanh đồng kiém sốt được quyinks tri mục 1.5 Điễu 44 Thơng tơ 200/2014/TT-BTC cụ thể như sau: “Hop đổnghop tác lanh doanh dưới lành thức hoạt đồng lanh doar đồng kiểm soát là hoạting liên doanh luông thành lập một cơ số lanh doanh mớt. Các bên liên doanh cóglia vụ và được hưởng quyễn lot theo thỏa thiên trong hop đồng Hoat đồng củahop đẳng liên doanh được các bên gép vẫn thực luận cùng vớt các hoạt đồng lanh-đomnh hông thường khác cũa từng bên ” Liên doanh rong quy dinh này được hiểuđẳng ngấa với hop doanh Trên thục tổ, một hợp đồng hợp tác kinh doanh có th là-arkết hợp cơn cả ha hình thức trên diy

Hal cân cứ vào việc phân cha kết quả kinh doanh, có thé chia hợp đồnghop tác lanh doanh thành ba loi: Phân chia sin phim, phân chia doanh tha và phânchia lợi nhuận đợi nhuận saw thu và lợi nhuận trước thud). Tay tùng bối cảnh vớinhững nha đầu tư khác nhau, lĩnh vực hợp tác kinh doanh khác nhau sẽ có phương,thúc xác din sin phim, doanh tha và lợi nhuận khác nhau. Ví dix Nhà đầu tơ giaokết hợp đồng hợp tác kinh đoanh với nhan để sẵn xuất khẩu rang y tổ, tì sẵn phẩmđược phân chia là khẫ trang y tổ

"rong Luận vin nay, tác giã sẽ tip cân hợp đồng hop tác kinh doanh theo cảai cách thúc phân chia trên

</div>Trang 22<div class="page_container" data-page="22">

Pháp lật về hợp đồng hep tác kinh doanh.

Pháp luật về hợp đẳng hop tác kính doanh lá hệ thống các quy đính pháp luậtdo Nhà nước ban hành, đu chỉnh quan hế hop tác nh doanh giữa các nhà đầu hecùng đồng góp df thục hiện hoạt động đầu tư kinh doanh, cùng phân chia kết quảảnh doanh mà không thành lập tổ chức kinh t2. Vide hợp tác này được điều chỉnh,thối nhiễu quy dint & các inh vục pháp luật khác nhau, trong đó có thể kể dé

- Pháp luật din sự: Hợp đẳng hợp tác kinh doanh có bản chất là mốt hợp

đẳng din sx. Do dé, hop đồng hop tác kinh doanh được điều chỉnh bit php luậtdin sự Bộ luật Dân nự năm 2015 có những quy dinh chưng áp dụng cho mọi quanhộ hợp đồng như Các nguyên tắc giao kết hop đẳng, điều kiện và thủ tc giao kếthop đồng các điều kiện có hiệu lục cm hop đẳng và các trường hop hợp đồng vôliệu. Các quy ảnh về hop đồng trong Bộ luật Din sự được áp dụng với moi quanhệ hop đồng trong đỏ cỏ hợp đồng hợp tíc nói chung và hop đồng hợp tae kinhdoanh nói riing Ngồi ra, Bộ luật Dân sợ năm 2015 cũng cỏ các qhự đính vỀ hợpđẳng hop tác, và à hợp đẳng hợp tác inh doanh cũng lá mét loại hợp đồng hợp táccho nên hợp đồng hợp tác kính doanh cũng bị đều chỉnh bởi các quy định pháp luậtvi hợp đẳng hop tác

- Pháp luật vỀ đâu tr Hợp đồng hợp tic kinh doen là một hình thúc đầu hs,theo đó, các biên hợp doanh cùng đóng góp, cùng quản lý, điều hành hoạt động kinhdoanh, cing phần chỉa kết quả kinh doenh ma không thành lập tổ chức kink ổ mơiVi vây, ngồi chịu sơ điều chỉnh oie pháp luật din sự việc các bên hop tắc kinhdoanh với nhau thơng qua hợp đồng tạo thành hình thúc đầu tơ thơng qua hop đồngcịn được điễu chỉnh bối pháp luật về đều hư

Ngoài pháp luật din sự pháp luật đầu tu hợp đồng hợp tác kinh doanh cònđược điều chinh bồi nhiễu phép luật chuyên ngành Luật chuyên ngành thường quyoh đều kiên về chủ thổ, nội dang và hành thức của hợp đồng khi các nhà đầu hợptác đầu tr rong ting finh vực chuyên ngành cụ thỄ. Vi duc Nhà đều hư hợp tác rongTĩnh vực inh doanh bất động sin thi phải châu sự đều chỉnh côn pháp luật vỀ kinh,doanh bit đông sin, pháp luật đắt đai... Việc hop tác kình doanh đặt ra vần đã xác

</div>Trang 23<div class="page_container" data-page="23">

Gh doanh tha, chỉ phí và lợi nhuận nên phải chiu mr điều chỉnh bãi quy định củaphp luật về kế toán,..; Hot động hop tic kinh doanh ph sinh nghĩa vụ nộp thuêcho Nhà nue thi phải chiu nr điều chỉnh của pháp luật về thuế như Luật thuê Thúship doanh nghiệp, Luật thuê Thu nhập cá nhân, Luật thuê Giá ti gia tầng... Hoạtđồng hop tác Lành doanh phát nh tả sin trí tuệ chứng thi phố chịu sự đu chỉnhcủa pháp luật về sở hữu bí tui, Hoạt đơng hop tác kánh doanh phát sinh vẫn đểthuê lao động nên cũng phi chịu a điều chinh của pháp luật lao dng... Truờnghop các bên tham gia hop đồng hop tác Linh doanh xây ra tranh chấp, mâu thuần,"ngoài pháp luật nội ding, các bên còn chit sự điều chinh bai pháp uật thi tục niuLuật Tổ tung dân ng Luật Trọng ti thương mai

Pháp luật về hop đẳng hop tác kinh doanh có những đặc điểm sau

- Pháp luật vé hop đẳng hop tắc kánh dosnh được quy định ở nhiễu vin bản

quy pham pháp luật khác nhau như Bộ luật Dân sự Luật Đầu hạ Luật KẾ toán,Luật thu Thủ nhập doanh nghiệp, Luật thuê Giá tr gia ting, Luật Dit dai, LuậtKinh doanh bit đông sản, Luật Tổ tụng din sự Luật Trong tai thương mg... inđến việc khó khẩn trong nhận thức, áp dang pháp luật nồi chung và việc nhận điện,hông ngùa rũ ro pháp lý nồi riêng,

= Mặt đã đã có quy định pháp luật điều chỉnh, những chưa có vin bin quy

pham pháp luật chuyên biệt hướng ấn cụ hể, chỉ tit về hành thúc đâu he theo hopđồng hop tác ảnh doanh Vì vậy, nhà đầu tự cần cổ sơ nghiễn cứu kỹ lưỡng trước

ôi giao kết ow: hop đẳng này để tránh gặp phải nhông rũ ro khơng đáng có

</div>Trang 24<div class="page_container" data-page="24">

Kết hận Chương I

Chương với tên got “Những vẫn để lý luận vé ria ro pháp If và hợp đồnghop tác lanh doa” tip trung nghiên cứu và lâm rõ các vẫn đi ký luân liên quanđến đổ tà, bao gầm: (1) Những vin để tý luận vé rồi ro pháp ý, và @) Những vấnđã Lý luận về hop đồng hop tác ánh dosnt, cụ thé

1. Những vẫn đề lý hận về rũi ro pháp lý: Co nhiễu quan niêm khác nhuvi rồi ro pháp lý. Trong Luận vin này, rồi ro pháp ý được hiễu là “sr thay đổ bắtton vd qgẫn và nga vụ lớn xy ra sự kiện pháp l, bi với một hoặc các chủ thểxuất ảnh trong một quan hệ phúp luật nhất ảnh và nằm ngoài mong miễn cũa cácchữ thé dé" Ri ro pháp lý có ba dic điểm: (1) Rất ro pháp lý được xem xét ginTiến với chủ thể gánh chịu rồi ro, (2) Rồi ro pháp lý được sắc định trong béi cễnh,một quan hệ pháp luật nhất din; (3) Rii ro pháp lý chỉ xảy ra khi có nự kiận phápý xây ra. Từ khái niệm và đặc idm rũ ro pháp lý nêu trên, mở rồng ra vẫn đã nhận.én và phịng ngừa ri ro pháp lý: Theo đó, nhận diện rũ ro pháp lý trong Luậnvăn này được Hiểu là nhận ra, tim ra chi rar ro pháp ý, Phòng ngừa rồi ro pháp lý

là ngăn ngha rồi ro pháp lý heo hưởng loại bố rối ro, giảm thiểu rủi ro hoặc chấphận và điều tiết hi rũ ro pháp lý xây ra

2. Những vẫn đỀ lý hận về hợp đồng hợp tác kink oanh: Theo quy ảnhthi khoản 14 Điễu 3 Luật Đâu tr năm 2020: "Hop đồng hợp tác tanh doanh là hợp“đồng được ký giữa các nhà đầu he nhằm hợp tắc lanh doanh, phôn chia lợi nhệnphân chia sản phẩm theo qap “ảnh cia pháp luật mà không thành lập tổ chức lanhtế". Hợp đồng hop tác kinh doanh có hai nhóm đặc đểm nỗ bit, gm: (1) Hopđẳng hợp tác kinh doanh mang diy diy đã đặc đểm cin hop đồng din sự nóichung, Q) Hop đồng hợp tác kinh doanh mang diy đã các đặc điểm cia một hànhthúc đầu tr Từ khổ niệm và đặc điểm oie hợp đông hop tác kinh doanh, tay vàotừng tiêu chí khác nhau có thể phân chia hợp đồng hợp tác nh doanh thành nhiễuoxi khác nhau, có thi kễ đồn hai cách phân cha sau: (1) Cấn cử véo hoạt đơng hoptác, có thể chie hop đồng hop tác kinh doanh thành hei loại là hợp đẳng hợp tácảnh doanh theo tình tc đồng kiểm sost ải sin và hợp tác nh doanh đới hin

</div>Trang 25<div class="page_container" data-page="25">

thúc hoạt đông kinh doanh đồng laẫm soit; 2) Căn cử vio việc phân chia kết qu‘inh doanh, có thể chia hợp đổng hợp tác kinh doanh thành ba loại: Phân chia sảnphim, phân chia doanh thu và phân chia Loi nhuận ơi nhuận sau thé và lợi nhuậntrước thud), Ngoi ra phin này con dé cập đến pháp uật về hợp đồng hợp tác kindoanh - lá hộ thông các quy dinh pháp luật do Nhà nước ben hành, đều chỉnh quanHệ hợp tác inh doanh giãn các nhà đều bơ cùng đóng góp để thực hiện hoạt đồngđầu te ảnh doanh, cùng chia sẽ kết quả lành doanh, cùng chiv ri ro mã khôngthành lập ổ chức kinh. Pháp luật vé hop đồng hop tác kinh doanh được quy dishở nhiễu văn bản quy pham pháp Iuit khác nhau, dấn din khó khẩn trong nhân thức,áp dung pháp luật và việc nhận diện, phòng ngừa rủi ro pháp ly. Mặc dit đã có quy.định pháp luật điều chỉnh, nhưng chưa có vin bản quy phạm pháp luật chuyên biệttướng din cut, chi tit về hành thúc đều tơ theo hop đẳng hợp te kinh doanh.

“Tiên đây à những vin để lý luận liên quan đồn để tà, là cơ sở lý thuyết a8tác gã tiếp tue nghiên cứu nhận điên một số r ro pháp lý (Chương I) và đơa ramột số lưu ÿ dé phông ngừa rồi ro pháp ý của nhà đầu tk giao kết hop đẳng hợptác kinh doanh (Chương ID)

</div>Trang 26<div class="page_container" data-page="26">

Ngoài ý nghĩa trên, giao kết hop đẳng hợp tác nh doanh con là một sự lậnphp lý lâm phát ảnh quan hộ pháp luật về hop đẳng hop tác kính doanh: Theo đổ,các nhà đều tu thôa thuận và xác lập nên quyén, ngiĩa vụ pháp lý của minh bằngcách: Chuyển hóa nối dang cưa quy pham pháp luật thành quyển và ngấa vụ củachủ thể trong hop đẳng, Đóng thỏi, xá lap nhống quyên và ngiềa vụ mới côn chủthể trong khuân khỗ ma phép luật cho pháp,

Luận vấn này nghiên cứu vé nhận in và phòng ngừa rỗi ro pháp Lý của nhàđầu neki giao kết hop đẳng hợp tác kink doanh, trước hết xuất phát từ nội dungquan hệ pháp luật vé hợp đồng họp tác kinh doanh - là kết qua cũa sự kiện giao kếthop đồng, bao gim quyển và nghĩa vụ mà các bên thôa thuận, ghi nhận tsi hợpđồng và các quyển nghĩa vụ khác hợp đồng không để cập nhưng pháp luật có quyinh. Nội dong hop đồng được xác lập trong giai đoạn giao kết him chúa dự liệucủa các bên vi quyển và nghia vụ, cách ứng xử, điều tt cia các bên rong sốt quávinh su đồ cho đến khi chấm dit, và thận chí, cf cách ứng xử của các bên en khỉchân dit hợp đồng Điều này thể hiện tinh quá tình cia hop đồng

Xem xét tinh quá trình của hợp đồng tác giả dua ra khuyến cáo về nhữngấu tổ cin thất khí các bin xây dung và xá lập nội ding hop đẳng Mu dich cia

*' Theo quy định tại khoăn 1 Điều 386 Bộ Mật Din sự nim 2015: “Để nght giao kết hop đẳng là vide thể"hiện rỡ ÿ din giao kết hợp đẳng và chan sự rằng bude về dé nghỉ này của Đên để nghe đốt với bên a được

nie đnhÖe‡ cig chi"

"Theo say dh toi 1 Điu 393 Bộ hật Din senna 2015: “Chấp nhân để nghị seo ắt họp đồng là

Laem dĩa bên đợc đồngh về nde chấp nhện toàn bộ nk ng ca để ng”

</div>Trang 27<div class="page_container" data-page="27">

vide này là đỄ có thể đợ liệu, quân ý và đều tất rồi ro pháp lý (trong quá trình thụciện họp đẳng) ngay ti thời đẫm gao kết Có th

ý kh nha đầu từ giao kết hop đồng hop tác ánh doanh nhờ se

21.Rũire pháp lý liên quan đến chủ thể tham gia hep đồng

Khoản 1 Điễu 504 Bộ luật Dân ny nắn 2015 quy dink: “Hop đổng hợp tác là§ din một số những rũ ro pháp

sie tha thn giữa các cánhôn, pháp nhân vi việc cing đơng góp tài sân cơng sức8 thục hiện công vide nhất Anh clng uring lợi và cũng chu trách nhiệm.“ Dovây theo quy định của Bộ luật Dân m năm 2015, of cá nhân và pháp nhân đều cóthể ở thành chủ thể của hợp đồng hợp tác nổi chung, và chỗ thé của hop đẳng hợptác kin doanh nói iêng Điều này, một lên ia lại được khẳng din tei Luật Đâu tơnăm 2020, cụ thé: Khoản 14 Điễu 3 Luật Diu tr năm 2020 quy dink: “Hop đồnghop tác lanh doanh (cau đậy gọt là hợp đồng BCC) là hop đẳng được lý giữa cáchà đẫu ne nhằm hợp tác lanh doanh, phân chia lợi nhiên phân cha sản phẩmtheo qap' Ảnh của pháp luật mà không thành lập tổ chúc and tễ “ Khai niêm nhàđầu tr được quy đính ti khoản 18 Điệu 3 Luật Diu by nấm 2030- “Nhã đấu hà tổchức, cá nhân thực huện hoạt đồng đẫu hư anh doanh, giim nhà đẫu hr rong nướcnhà đầu te made ngoài và tỔ chức anh tế

(Quy dink pháp luật hiện hành không giới hạn số lượng chủ thể tham gia hợpđồng hop tác inh doanh. Chỗ thể them gia hop đẳng hop tác kinh doanh có thể là

<3 vdn di hr nước ngoài

hi hoặc nhiều nhà đu từ ty thuộc vào nhu cầu khš năng và quy mô hop tác. Bãixo pháp ý cũng cỏ thể din từ chính vie nhận diện các chỗ thể tham gia hợp đồngcó thể kệ đến như.

n vì chủ th

‘ti nhằm fa tham gia hop đồng Sw nhằm lã

xo pháp lý đối với bên bị him lẫn, nêu nhằm lấn đỏ dẫn din lựa chon sư đối tácVỀ chủ thể hợp đồng là rồi

sé ho mong muốn giao kết họp đẳng,

Nhân lấn thường xây ra ki chỗ thể hop đồng hop tác kinh doanh là cá nhân,và cá nhân này đồng thôi là nguội dei diện của pháp nhân Môt người là dai diện

</div>Trang 28<div class="page_container" data-page="28">

của pháp nhận luồn có 2 tr cách: (1) nhận dan cánh mình, 2) nhân dash phápshin ma minh dei đến Nễu nguõi dei din của pháp nhấn geo kết hợp đồng với tơcéch 1 chính mình thi moi quyén và glia vụ phát ảnh từ hợp đồng sẽ đo có nhângyri này thục hiện về cu trách nhiệm, Nhưng ii ng này gieo kết hợp đồngVới tự ech là người đi điền côn pháp nhân, th quyền va nie vụ phá Ảnh từ họpđồng sẽ thuộc về pháp nhân mà người đó đại điện Dưới đấy lê một vụ án có sơshim lẾn hự rên do Toe án nhân dân tỉnh Hậu Gieng xế xử

'7ữninz209787UKDTNCPT de Tên Sa đồn nhấn Cg xi sĩ ngờ 20097027

xà Tho chế lợp dng hop tức nh doi”?

“Nguyên đơn ông T khởi kiện Công ty APTI đưa ra yêu cau: (1) Hãy hai hop đồng hợp.tic Knh dann đã ý với Công ty APTL, 2) Bade Công ty APTE giết bã lá sở tận nôn la

“4100000000 ting, 3) Yeu cần cals sin S94 rà yê cn công bồi đường ổ Sin

00090010 đồng Đột vớ ys cn WS bản Sa nhà nguyên Sơn tt bảy Ông T a yt

Xep đồng ep tắc km anh đực in đc ri s Sin lận tla 1 G0 trận và 2 500

sais với Cảng ty APT do ông Tl gs đi đền eo Pip ty St Ka ký hợp đồng ông

‘Tai chuyển tién gop vin vào tài khoản cá nhân của ơng TÌ. Ong T cho ring minh đã hoàn thành:

sone vie gớp vốn dụng Céng ty APTI hông cure ci bit ing nw nậc đất tạ lông

thông tin về tắn đ thục hiện dự án, không tao di, bản bac, chia lợi nhuận cho ông T theo thôa.

Sh thc con ub ng cin ng oir tng ah pin wn Sg TĐi ya edn Mi kên của nguyên đơn Công ty APTI Hing đồng ý Công ty cho‘ring: Hop đông hợp tác lanh doanh được ký giữa ông T và ông Tl là giao dịch cá nhân giữa ông.Tông TI, Hing hing gu Hội Ang qin công tên gop von cng ông dhyễn ro

Seon ông ty Do đó lop gh ga ng Tràng T ơng in an din Céng ty APT,ng TL phi cis bi niệm hợp đồng ah hy

Tat Binns thin to ấn ty: Hy hop đồng lợp te Bink denh căn ông Trà ng

“Tl Bị domes đen ing cáo 3 ngs lây wan băn it Đảm đồ ng thơng ch nhện yết

“Tịa án phúc thẩm xét xituyển: Hủy toàn bộ bản án lanh doanh thương mai so thâm để“xét xử lại theo quy định vi: Tòa án zo thâm chưa xem xét, đánh giá đầy đủ các yêu tổ liên quan.‘én dự án, chưa làm sổ giao dich gita ông T và ông TI.

“Trong vụ tộc trên, ơng T đi khơng xác ảnh chính xác chủ hệ geo FE hapđồng với mảnh là ông TI hay là Cơng ty APTI Điều này, có thé din dén việc xác

Kẻ... an an"hop tác dow 170869

</div>Trang 29<div class="page_container" data-page="29">

đánh sử chủ

hiện thục hiện các nghĩa vụ đối vớ ơngT khi giao kết hợp đẳng

tạo kit hop ding xác định sei bị đơn trong vụ án — người cĩ trách

ii Bãi ro pháp lý Ki chit thégino kết hop đồng khơng đáp ng được điềnhiệu v8 uăng lực chủ thể

ii them ga gieo dich dân sự các bin cân phi dip ting điều liên về nănglọc chỗ thể, bao gồn: năng lực pháp luật và năng lực hành wi din sơ Việc gjao kếthop đồng của chủ thể khơng đồ ning hục cĩ thé din tet giao dich dn ne vơ hiệuĐặc tiệt trong một sổ nh vục Kin doanh cĩ điều kiên, ngoti diéu kiện chung véchỗ thể theo quy dinh cit pháp luật dân my các nhã đều tơ thưn gia hop đồng hợptác kin doanh cịn phải đáp ứng những điều liên cụ thể được quy dinh rong phápuất chuyên ngành (nêu cổ

‘Vid Ca nln A và cơng ty lợ hop đồng họp bí lanh đonh với nh để cing thực lộn Bạt

động mơi giới bat động sn Tuy nhiên, A khơng cĩ chứng chỉ hành nghề muỗi giới bat đồng sản.

Cơng ty B cũng khơng cĩ ai cĩ chứng chỉ hành nghé mỏi giới bat động sản. Trong trường hợpnay, hợp đồng hợp tac kinh doanh giữa A và B cĩ thé bị vỏ hiệu do A và B khơng đã điều kiện.

ảnh nghệ mối gái bắt động săn theo qu dish ai Điều 62 Last ánh doanh bắ đồng sin ấm,2015 va Kinin 1 Điu 7 “Lat Din te nim 2020

got ning ive pháp init năng lực hank w la đến Hiện ut Gin để chỗ thể

xơng hon, bao gốm cả năng lực thục tẾ của chủ thể, nur khả năng hiểu biết phápInit, khổ năng tải chính kiên thúc chuyên mơn kinh nghiệm... ĐỂ thục hiện cácquyin và nghĩa vụ theo hợp đồng thi năng lục thục té của các nhà đầu tr lạ đồng

vai to quan trong Việc giao kết hop đồng với những nhà đầu h khơng đáp ứng yêu

"pu 63, Dakin đa tổ deci hân inh don dich wun gait động săn.

1. TỔ hĩc, cá nhân kh dow ịchvụ mơi giới bít động sẵn phố tàn lp down nghip vi nhất cĩ hất03ngrờicĩ đúng chilunlingh tơi gi bất đơng sin,tring hợp guy da trị Độn 2 Đền ny,2. CÁ hân cơ quyện khh dom ch wa mơi giớ bắt động sn độc lip alumg phi cơ chứng dử hinh nghề"ơi gis bit đồng sa vì đăng ký nếp tu theo uy dh cầu phap hit vì tu

3, Tổ cốc, cá niên kh dour dich vụ mỗi giớ bít đồng sin hơng đợc ng thời vi nhà mơi giới và

` mmộtbân ime lộn hẹp đồng ng mệt cáo dah kinh down bất dng sin

Diba 7. Ngb nghề đầu tele đonttcĩ đều kiện

"Ngành, nghề đầu trkenh dowh cb điều kin là nght, nghề mì việc tực hiện hot ding đầu kh dow‘uengngih nghề đồ phối dip ing đền lên

</div>Trang 30<div class="page_container" data-page="30">

cầu về năng lực pháp luật ning lục hành vũ hay năng lục thục tổ đều có thể dẫn đềnri ro đối với chính các nhà đầu tr đó, và các nhà đầu hư khác tham gia hợp đẳng

6 một khia canh khác, ngoài việc đáp ứng các điều liên về năng lục chỗ thểnhư đã tình bay, nhà đầu tơ than gia giao kt hop đồng hợp tác kinh doanh cịnhải dim bảo khơng bị han chế tham gla giao dich bi bản quyết nh của tòn ánquyit Ảnh của cơ quan nhà nước có thim quyển Trong trường hợp này, cũng cóthể hidu chủ thể dong bị hạn chế quyền chỗ th, dẫn din không đã đề kiện và nănglục chủ thể để tham gia giao kết hợp đẳng hợp tác kinh doanh.

iit, Rãi ro pháp lý khi giao kết hợp đằng với người khơng có quyền giao kếtĐi với chỗ thể giao kit hop đồng là pháp nhân, việc tham gia gao kết phảiđược thục hiện bi người dai diễn theo pháp luật của pháp nhân Đẳng thời, ngườiđại điên này công phii co quyển tham gia giao kit giao dich hay hợp đồng Việccam kết hay thưa thn cia người khơng có thim quyền hoặc chưa được sự choship của chủ thể có quyên thi việc giao kết hop ding niy e6 thể bị võ hiéu hoặckhông thục hiện được trên thực tố. Bin án đưới đây là một ví dự

Fan tn ws SORELY lo Tơn ăn niên đính La Con xế xẽ ngờ 275001 VE

“Tran chết hợp đồn hợp ác"

"Nguyên don ông C thi nh đơn i Tổng Công ty cŠ niên. iy cin: “Bde Tổng

công 1 ph nã cho ông C 8 ti g tà ni huận đầu reo họp đ tứ dn gậy12/05/2021 ving nla 1£ 11138 000% 19706 000000 33.201 028 00ding”

hy 01822421, Ton nce i ty: “ng ciấp Hiển tin 36 yo Bói

kiên của ngun don.” Ngày 25/02/2021, ơng C kháng cáo toàn bộ Ban án sơ thẩm yêu cau Toa"Ngày 2009/2021, Toa án xét xử phic thim nhân dink: “Vé điểm quấn ký kt hop đồng‘Tei Did 27 Điều lệ năm 2008 Bid 50 Điều lệ sửa đỗtbỗ nung thông 01/2018 và Đăng ý tinh_đoanh của công ty L quy đnh bà T ki dé là Tổng giám đốc cũa Công ty 1. không được quyển ne

| lý Kết sác hợp đồng Khí khơng có ý kiến của Hội đồng quân tị Tại khoản 2 Điều 162 Luật

Doanh nghiệp năm 2014 có quo din: “Hội đồng quản trị chấp thuận các hợp đồng và giao dich06 giá trì nha hơn 359% tơng giá trí tài sản đoanh nghiệp hi trong báo cáo tài chỉnh gần nhấthoặc một 1 khác nh hơn mp dink tạ Bnd lẽ cổng te Trường hợp nầy, người đi điện công1 by hop đồng phải thông bảo dim cáo thành viễn Hội đẳng quân tri, Kiểm sốt viễn về ode đấttượng có liền quan đổi voi hợp đồng giao dich đó: Đổng thời kèm theo dic thio hợp đồng hoặc

nội chong chủ yéu của giao dịch. Hội ding quấn trí quot định vide chấp thuận hợp đồng hoặcgiao địch trong thời han 15 ngày, lễ từ ngày nhẫn được thông báo, mit trường hợp Điều lệ cổng.

</div>Trang 31<div class="page_container" data-page="31">

Tp al một tiệt hạn Khác: Tiền tiền sở lợi el Bến quan Khổng cổ mon Bến mpất ” Căn

cử vào Báo cáo tai cính từ năm 2016 din năm 2018 cha Công ty L, th khí bà T kỹ hợp đồng‘Wi ơng C, giá bị các hợp đồng này nhã hơn 35% ting gi bị tai săn của công ty, nhơng không

Gage bà T siêm yết, thông bảo cho các thành vién Hỏi đồng quần tị Kim soát viên Tại biên.Lăn hop Hội đồng quân bị Tổng Công ty cổ phản L ngày 15/9/2020 và ngày 15/11/2020, Hộing quản bị rà Đại hột đồng cỗ đồng Công ty L không hà biết và cũng clea tùng thông qua

vide ký kết Hợp đồng với ông C. Vi vậy, việc bà T ký kết các hop đồng Hợp đồng hợp ác đầu tr

Si ông C là không Búng thim quyền kiêng đăng quy dinh cia Điều lệ Công ty, hông đồng

“quy định của Luật doanh nghiệp Vi vay, Tịa án phác thim khơng chấp nhân ồn bộ kháng cáo

của nguyễn dom, quyết định gt nguyễn Bản án sơ Đầm.

Ngoài ra, rồi ro này cũng thường gặp ph trong trường hop người đa điệntheo ủy quyên của pháp nhân thực hiện công việc vượt quá phạm vi ủy quyền khíhen gia giao kết họp đồng, din dén hợp đồng bị vô hiệu.

22. Rủi ro pháp lý liên quan đến nội dưng của hep đồng

Nội dung của hop đồng hop tác kinh doanh là các quyền va ngiấa vụ của chỗthé khí geo kit hợp đồng hợp tác kinh doanh Các quyén và nga vụ này được théiện thông qua các điều khoản ou thể của hợp đồng”. Tay tùng loại hop dng mànổi đang hop đồng sẽ có những điều khoản khác nhu Mặc đã vậy, các bên khôngnhất tiết phi thôn thuân tit cả các điều khoản của hợp ding’. Bài lễ, ngoài sựdu chỉnh của hop đổng mỗi quan hệ giữa các bên còn đoợc điều chỉnh bi cácquy định pháp luật Thâm chi, các điều luật con dự liệu cả những trường hop cácbên khơng có thơa thn, hoặc có thơn thuận nhưng khơng rõ răng, hoc théa thuậnkhơng có iu lực th pháp uật cũng quy dinh cơ chế để giã quyết

“Theo quy dink trì Điễu 505 Bộ luật Dân ar năm 2015, hợp đồng hợp tác cónhững nội dụng chủ yêu su đây,“ Mặc đích thỏi hơn hop tắc; 2. Họ tên not cirtrừ ca cá nhân, tên, trụ sở của pháp nhận; 3 Tài sân đồng góp, nẫu có, 4 Đónggp bằng sức lao đồng niu có: 5. Phương thức phân chia hoa lợi lo tie: 6Quyền ngiĩa vụ của thành viên hop tác; 7. Quyển ngÌữa vụ của người dea đến

‘Truong Nhật Quung, Phip lait vi hợp đồng ~ Những vin di pháp lý cơ bản (2020), Nxb Dân trí, 61.

POS TS Bin Thị Tỷ, Đẫn rếncô hậu cũ hp dừng to qợ nh cia Bộ Mt dì sua 205 cia‘iN soi điệu với ôi winch php sang yh của 3S at Thúy, Đức a KY yuh ân

auc Hoa in pip hit Hop ding v gì: get tình dip Hop dng wong até tin tơi góc

hàng Chi Avs Vột amin 200,099.

</div>Trang 32<div class="page_container" data-page="32">

siễu có; 8. Bidw hiện tham gia và rút Hct hợp đẳng hop tác của thành viễn nếu có9. Bid liện chấm dit hop tác". Theo quy định tủ Điều 28 Luật Đầu tr năm 2020,hop đồng hop tác nh doanh bao gim các nổi đang chi yếu seu diy: "1. Tôn địachi, người dex đện có thần quyền của các bên them gia hop đẳng: dia chỉ giaoich hoặc cha dh thực hiện đ án đầu h 2. Mục tiêu và phạm vi hoạt đồng đẫutne nh doanh; 3. Đóng góp của các bên them gia hop đồng và phân chia kết quảie lanh doanh giữa các bên: 4 Tiễn độ và thời hơn thuc hiện hợp đồng: a)Quyền ngĩa vụ cũa các bên tham gia hợp đồng: 5 Sữa dé, chẩn nhượng chẳmit hẹp đồng: 6 Trách nhiệm do vi pham hợp đồng phương thức giã quyết tranhchip” Tuy nhiên, pháp luật công không có quy ảnh bit buộc moi hợp đồng hợptác kính doanh đầu phẫ có diy đã các nội dung tiên Ngoài các nối dang chủ yêutên, Điều 28 Luật Đâu hư năm 2020 quy đính “Các bón tham gia hop đồng BCC cótun thơn thuận những nội ng khác khơng trả với qip inh của pháp luật'Điều đó cũng có ngữa lá các quy pham pháp luật thông qua ny kiện giao két hợpđẳng - vừa là nguẫn là cơ sở hành thành nôn nội đang quan hệ pháp luật và chính1 (c6 thi) 1a nội dang quan hệ pháp luật

“Trong Luin vin này tác giã tập trung nghiên cửa nhận điện rũ ro pháp lýliên quan đến mythôn thuận ca các nhà đều hở 5 nhóm nổi dụng sa (1) Mục tiêu‘va phạm vi hoạt động đầu tư kinh doanh; (2) Đóng góp của các nhà đầu tu; (3) Phân.chin két quả kinh doanh; (9 Quản lý, đều hành hop doanh; (5) Dai đin giao dichvới bên thứ bạ

32:1. Rủi ro pháp lý liên quan đến sự thỏa thuận của nhà đầu từ về mục tiểu,phạm vihoat động đầu tw kinh doanh.

“Theo quy định tei Điều 28 Luật Đâu tơ năm 2020, mục tiêu và pham vi hoạtđông đâu tư kinh doanh được xác định là nội dung cơ bản của hợp đồng hợp tácảnh doanh. Đây là một trong những căn cử quan trọng để xác đnh một théa thuậncó phải là hợp đồng hop tác kinh doanh hay không? Bởi lã, nếu không xác dinhđược muục tiêu và phem vi host đồng đâu tr kính đoanh, thi các bên không thé théathuận được nội dung hop tác ofa minh

</div>Trang 33<div class="page_container" data-page="33">

Cin cử vio mục tiên và phạm vi hoạt đẳng đầu từ kình doanh, các bên tiênHành thie thuận các quyền và nghĩa vụ cũa nhà đều từ khi tham ga quan hộ hợpđẳng hợp tác ánh doanh Do mục tiéu và phạm vi host động đầu tơ kinh doanh hâm,chứa các quyên và ngiấa vụ côn chỗ thể hop đồng, và bởi pháp luật khơng có quyi cụ thể về phạm vi host đơng đầu tr kinh doanh cho hợp ding hợp tác kinhdoanh, nén nối dụng này luôn kiểm ẩn những rũ ro pháp lý đốt với nhà đầu tu, cổthể kể đốn một số rõ ro pháp lý sm

4. Rito từ việc whim lẫn nee tiền, pha vi hoạt động din te kink doanh"Một trong những ri ro thường gly hậu quả ph lý nghiém trong cho cácnhà đầu he kh giao kết hop đồng hop tác kinh doanh dé là: Sự nhằm lẫn về mụctifuva phạm vi hoạt động đều h ánh doanh: Các nhà đầu held tham gia hợp đồnghop tác nh doanh là nhằm muc iêu cũng đồng góp, cùng huỗng loi và cùng chutrích nhiên về kết quả kinh doanh Đồng ngiễa với việc: "lời chia, 18 thi cingchi”. Tuy nhiên, không phải nhà đầu tr nào cũng hiéw bản chất của hinh thúc hoptác này

Tiên thục t, nhiễu cơng ty đã lợi dụng hình thúc hợp đẳng hợp tác kinhdoanh để kêu gọi hợp tác đầu tư, nhưng thực chất đây chỉ là một hình thức huy động,vốn trả hình Chiêu thúc phd bin ma các cơng ty này hay sở đụng là Huy đông vẫnVới cam kết vé lợi nhuận cao hơn gấp nhiễu lần lt suất ngân hàng Chỉ đến khicông ty huy đông vẫn khơng có khả ning trả lợi nhuận cao như cam kết bạn đều,các nhà đầu hư mới thực nự nhận ra rũ ro và tim cách đời le số tién đã đồng gopTuy nhiên, diy là việc vơ cũng khó khăn, bai nghy từ khi giao kết hop đẳng, nhàđầu từ đã bị nhằm lấn gia hợp tác lánh doanh với hợp đẳng cho vay ti sẵn hoặchop đồng nhân chuyển nhương tải sản, din din việc không thể lường trước các rũxo pháp lý khi đồng vẫn ci mình bị đơa vào hoạt động kinh doanh không hiệu qua,hoặc thâm chí bị bên huy dong vốn chiếm dụng sir dụng trú phép

Chi vai năm gần đây, đã có hàng loạt vụ việc góp vốn kinh doanh bi đỗ bi"với hàng chục nghĩn nhà đầu tu không lay lại được số tiên đã đóng góp. Có thể kểdin một số vụ việc gây bute xúc dự luận được báo chí phan ánh đưới đây:

</div>Trang 34<div class="page_container" data-page="34">

‘Va vi thế nhất — Công ty Nhất Nam Va vie được Ging Gi bến bang vn ngờ

21/08/2023 với tiêu đà. “Bắt dhường hợp đồng hop tác kinh doanh của Công ty bat đồng sain“Nật Nam”; Đăng tiên tang baohoabinh.com va” ngày UJDS/2022 với bên đề: “Cô báo

Hop đồng hep tác kv doanh của Công Nhật Nam tằm ẫn nhu vi ro cho nhà đẫu te";

“Đăng tên trang thuonghicuphs vn" ngày 08/09/2020 với tiêu đề: "Cổng ty CP Dau tư dương

‘mai BĐS Nhật Name Cam bất từ bản hợp đồng đầu ne”. Vu việc được tôm tắt dưới đây,

Công ty Nhật Nam thục liện việc hy động vin thông qua “Hop đồng hợp tác nh:oss” bing cách thành lập nhiễu cli nhánh và các văn nhông giao dich bit động săn tai các

‘nk, thành phd tên cả nước, ôi kéo hiền nba đâu tr tham gia góp vin với cam lết bã lợi nhuận"hàng ngày với t zuất lợi nhuận cao, kim tho nhiều ưa đấ bất động săn: Từ năm 2019 cho đến

Cơng ty Nhật Nam di lên tục da ra nhưễn hành thúc hợp tie nh đoanh nh Nhà

đầu có thd tham gia các gới đầu te te 20 triệu đồng cho đến hing chục tỷ đồng để được lường

‘ede mức phân chia loi nhuận, bong đó phd biến ở mức 92% tên 2 năm, trong đượng với-46f/dnăm Lợi nhuận và gốc được bã làng ngày, trừ thứ Bây, Chả nhật, Vi da: Đầu tr 100 tiện

đồng, 2 năm sau có ngay 192 biệu đồng, lãi 9214. Din te 5 đồng, 2 năm am có ngay 9 tỷ 600

thiêu đồng, Ngồi mức loi nhuận hip din này, Công ty Nhật Nam còn nhiều chương tinh

Xuyên nãi như ting vẽ du lịch ting vàng, ting đất nhận Hiền bàng thing... Vi vay, hàng chục

"giàn người bên kiếp cả nước đã ri nhau để đầu tr làm giản cũng Nhật Nam Mạc dich sở

dung van Iny động cia Cơng ty Nhất Nam có nhiều dia hiệu nghĩ vn, khả năng hoạt động theo"mô lành “on” (ly hàn cia người bước bã cho nguội san), đến một thời điểm nào 8ó, Cơng ty

"Nhật Nam lơng cịn J năng chỉ hã cho nhà int này anh banh ep, kh Min, tm dn

guy cơ nhức fap về na Jah anni bật tự an toàn hồi

năm 2

việc thứ lai = Công y Capel Tương lv va ri cia Cong ly Nhất Nam, Cong ty Capel

cũng ký hợp đồng hợp tác kink oanh đễ huy động vẫn của các nhà đầu tr với lời hứa hen chiaJot nhhận quá hấp dẫn: 12,5%4/tháng, tương đương với khoảng 15094/năm, gap khoảng 20 lầnzo

uất ngân hàng (khoảng 7.2741 nim) thông qua việc kinh doanh chuyện giao công nghệ

sagan may, nông nghiệp công nghệ cao, du lich và bất động sin. Tuy rửiên, Công ty Caple lại

“không công bổ bất kỳ der án kinh doank nào. Mức lợi nhuận “Kling” này được đưa ra ừ Công ty(Capel khi khách bàng ký hop đồng hop tác kính doanh với cơng ty. Chi đến khi nhà đầu tr“không tin được lợi nhiên nhờ cam kết ban đầu, nhà đầu tr léo nhan đến công ty để đời lại tiên.‘hie này nhà đần be nhận được cân tã lời của người đại din theo pháp Init của công ty với nỗi

cảng. “Ching ta ý hợp đồng ấu như hop đồng vay tién nó khác, vay th tối vey bạn ph rã.

eps Te ald a Doug hop dong hop ta enh down coa-eng ty be-dong-sn ni

-3013083110314872 6n.

‘enh dow in oc-de-cap-78310 tam

`... nan can: by ban nano

153004 mm

</div>Trang 35<div class="page_container" data-page="35">

Ta bane O diy Thông cổ họp đồng tp Tên Shiga cng tp aed mã chồng là cara gi.

php kink doanh. Vay là sự họp ức, mà trong hop ác anh doanh lột np ảnh thành cổng cing

"ham chi thất bại cùng whos chu”. Trên thực #8, a8 nhà đần te có thể đội được 26 tần đã đồnggóp la việ vơ củng khó khân Vu việc này, cũng được trang vivo đăng ti với tiêu đề “Khốnkha vì hợp đẳng hop tác kinh doanh lãi cao” (ngày 12/04/2023), “Chau trò lup động vốn trả lợi

nhuận cao của Công ty Capel” (ngày 31032022); “Bánh vế” lưỡng lợi nhuận Khừng1502 bin, nhãn theo ngây cũa Cơng ty Capel” (ngày 3003/2033)

Ngồi những vụ vite Hen quan din việc gop von hop tae kinh đoanh đượchướng lit suit cao, thi con nhiễu vụ việc Khe loi đụng hop ding hợp tác kinhdoanh df huy đông vẫn với cam kết chuyễn geo bit động sản giống niu hop đồngchuyển nhượng Rồ răng, quan hệ hợp đồng hợp tác kinh đoanh với quan hệ chuyểnnhượng tái sin là hai loại quan hệ pháp luật khác nau. Quan hệ hợp đồng hợp tácảnh doanh mang bản chất của quan hi “lời ăn lẾ chi" khác với quan hệ chuyểnnhượng là quan hệ giữa bin mua và bên bán - có chuyển giao đổi tương (tần, tảsin); bên mua có ngiĩa vụ tr tiên và được nhận hàng, bên bán cỏ nghĩa vụ geohàng và được nhận tên

(Qua những vụ việc kế rên, nhận thiy. Việc không xác định đúng mục iêu vàhe vi host động đu tư kính doanh có thé gây ra nhiễu hu quả nghiém trong

ii, Bài ro khi nhà din t thôn thuận mene tiền và phạm vi hoạt động đền heảnh doauh nằm ngoài pham vỉcho pháp của pháp hật

"Không phi moi théa thuận cia nhà đều tơ về mục tiêu và pham vi hoạt đồngđầu tr kinh doanh khi giao kết hop đồng đều đoợc pháp luật chấp nhận Pháp luậtluôn dit ra gối han, pham vi của việc từ do thơn thuận Có thể kể din một vàinguyên tắc giới hen về sơ tự do thôa thuận nhy sau: Điễu 33 Hiễn pháp năm 2013quy nts “Mới người có quyển te do lank doanh trong những ngành nghề ma phápTrật không cam”, Khoản 1 Điễu7 Luật Dé tz2020 quy đnh: “Ngơnh nghề đầu neanh doanh có đu kiên là ngành, nghề mà việc the hiện hoat đồng đẫu hr lanhdoanh trong ngành nghề đó phải dp ứng điều liên"; Khoản 4 Điều 3 Bộ luật Dân.seni 2015 quy dink: “Tide vác lập thực hôn chim dit quyển ngÌĩa vụ đến sekhơng được xâm phạm din lợi ích quốc gia dn tốc tot ích cơng công quyễn và lợi

ch hop pháp cũa người khác ", Khoản 1 Điều 117 Bồ tuit Dân sự năm 2015 quy

</div>Trang 36<div class="page_container" data-page="36">

hop đồng bị vô hiệu hoặc nhà đều tư có thể phi chíu trách nhiệm php lý ĐỂ hiểu1õ v rũ ro này, có th xem xét bin án đưới đây

‘Bin in 114227BE ST do Tàn nak Gin Geng Thi Da Mãi ah Bk De

xét xử ngày 27/9/2022 về “Tranh chap hop đằng giữ chỗ và hợp tác đầu nr”3

CTCP A khối liện ông V với yêu cần: Để nghị toa án tuyên “Hợp ding giữ chỗ và hợp

tic int ein công ty Ava ông V là võ iu. Nguyễn dom hù bay. Ngày 06037018, gia

CTCP A và ông V ký hợp đồng giữ chỗ va hợp tác đều tr với nội dung chính là: San khi ông V_

ats tina 147 hig đ gã chỗ nữ đt thuộc ư ấn Khu nhà ð ương mai do CTCP Aim

ca đền te Bi Công ty đồng co ông V cũng tam ga hop he i r to hình he gp ôn“đầu te ha tng dự án Sau khi dư án được hoan thành, ông V sẽ nhân được 01 nền đất có diện tích.1a Tơn Tổng 6 Bản góp vn 480 tiện đồng

‘Theo Kin 4 Điền 7 của Lait Nhà @ năm 2014 uy dink v các nguẫn in phục rà‘cho phát trễn nhà ở, trong đó có “Yến góp thơng qua hình thie góp vốn, hop tắc đi tuc hop tác

uhdanik itn doa in it ia ác chứ, ed hn”; Khon 2 Điền 69 của Laat Nha im

2014 quy định về vẫn phục vu cho phát triển nhà ở thương mai trong đó có “Ven lap động thơng.qua hình thie gép vễn, hợp tác đẩu tư, hop tác kinh doanh, liên doanh, hồn kết của các tễ chức,hộ gia đình, cá nhân”. Như vay, hợp đồng giữ chỗ và hợp tác đầu tr đã ký giữa CTCP A và ông.

‘lat hin thúc by động vn của CTCP A cho dr én Ki nhà ð tương mi T

Theo quy nh iWon 3 Did 19 ca Nghị ánh 9701 SIND-CPngay 20102015: "5

Vide lap: động vẫn dé dé tr xây dụng nhà ở theo qu dink tại Điểm a Khoản 2 Điểu này phải

thẳng qua hợp đồng góp vẫn hoặc hợp đồng hợp tác đầu tư hoặc hợp đồng hợp tác kinh doaric

a dx để đc ý các hợp ng nộ sa Si s đi đâu In sai độc a) Bob hỗ ơ drán din tư xây dung nhà ở được phế duyệt theo quo định của pháp luật b) Dự ám đầu tư xây

"aps eengbobeun toun gov a/3A105399 klctuhỉ tế bơ,

</div>Trang 37<div class="page_container" data-page="37">

Tñmg nhã ate hn song mã phống má băng eo tấn đồ Tục Hiện dự ấn được pe đất©) Bit bin bản bi giao mốt gtcũa cc) Đã có thơng bảo đi đu liên được np độngén cia Số Xây ng nơi sổ dự án Chủ đầu pi có vẫn bản Rim theo giấy tổ chứng manh đi“đu ein nụ động vẫn qu nh tạ các Biéma b vie Kod này git Số Xây dng để nh cóân bn hing báo đi đâu kận được hg động vẫn dé đầu sảng nhà õ”

“Tạ Công vin số 3598/5D-QHKT ngày 05/9/2022 của Sở Xây đụng tn Bình Dương

Xác ink“ Nim 2008, UBND tơ có Văn bản số SSOTUBND-SK ngà 07/9/2008 vd vie chấpthuận chỉ tương cho Công ty CB phần Á đầu ne xp cng khu đồ tị tư vã Tv độn oh

Wosing 40ha. Dự án đã được URND thành phổ Thủ Dẫu Mật phê gật đều chôh ap: hoạch

chi tiết với ý lệ 1/500 tại Quyết định số 3577/QĐ-UBND ngày 05/8/2015. Dự ám chưa đượcthâm dink thất kễ cơ số và chưa được cấp có thâm qunẫn cấp giận pháp xây chong, 2. Du án Kinexà ở Schwa được Sở Xây dụng thông báo đi đầu én bản nhà ở hink think trong tương athợp tác đầu ne theo ae Ảnh cũa pháp luật nhà õ, kh doanh bắt ding sn. De vật, Công 9 CB

phan A chưa đi đầu kiên đ đực hiện Rh doenh sân phẩm bắt đồng sốt để lnp đồng vẫn ti

‘he dn” Nhẹ vẫy, có đã cơ sỡ khẳng đạn vide CTCP A hay động win thông cua “Hop đồng giữ

hd và hợp tác dita” với ông V Ki chưa đã đều adn hay động vốn l ri nhạn di cắm của

a0 làm chủ đầu nee án xây chong nhà ð”. Tuy nền ti Khon 2 Điền 1 của Hop đồng git

chỗ và hợp te đần tr các bên đã tên tuân: “ấm Bi án đã loài cin cơ sỡ ha tng Bồn Eniên le sễ nén nhà (thd cu) hoặc căn hộ được dụ ät heo au hoạch (Sau đặt go tất là

inne) vớt chủ tất đặc dim và gid ot any đnh tạ đều 2và đâu 3 của hợp đẳng nip” Dođó th thuận nà của các bên cơng tr ới quy định của pháp ht.

“Từ phân ch nh tiên tba dso thẳm nhận nh: Đã cơ sỡ xác inh hợp đồng git chỗ và

"hợp tác đt rã ý giữa CTCP A và ông Ý là rô hiệu theo quy in tai Điều 123, Điền 407 cha

Bộ hit Din n năm 2015, Yên cin cũa CTCP Ala coco sỡ để đọc chip nhân.

Ti Rãiro Khỉnhã dint hỏa tag Không rổ răng về wine teu và phạm vĩloạt động đầu tr kinh doank

`Việc nhà đầu từ thie thuận không rõ zing vỀ sive tiếu và phạm vi hoạt động.ira từ kính đoenh cũng là một ri ro khá phổ tiễn. Có thể vi tim hiễu rũi ro này,thơng qua vi dụ đưới day:

</div>Trang 38<div class="page_container" data-page="38">

da ATi Công ty co ngùnh nghệ Mach đennh bit đồng sẵn B la ci nhấn gop von ve A to

"ợp đồng hop tác link doanh hop đồng nêu xổ việc các bên góp vin dé đầu te kinh doanh bong

[nh wpe bat động sẵn thông qua nháp nhân của A nhằm tm km va phân chia lợi nhuận,

‘Tong thời gian thực hiện hợp đồng, đối với mỗt giao dich din te ánh doanh bất động,

sin, A đầu bàn bạc vớt B và giao kết với tr cách là đạiđiện cho cả Ä vaB, theo đó hai Bản cing

hân chia loi nhuận và cing che tách nhiệm, ngÌấa vụ giao dịch theo thơa thuận Tuy nhiên,

căng tong thời gian tire hiện hợp đồng, A có tao lập được ti săn nơng là bất động săn chothuê, A đã nh doanh bắt động săn riêng đó và khơng chia lợi nhận cho B vi ng răng, đó là“oạt đơng Lành doanh riêng khơng lên quan tớ hợp đồng hợp ác lành doanh giữa A và B

VÌ phía B, eax kh iất rệc A lành đoanh đối với bất ông săn riêng đã khôi Jad yêncầu Tòa án bude B hối nhân chia loi nhuận cho mành Kế hot đơng lơnh doanh đó, vi cho ring

“mọi hoạt động kinh doanh bắt động săn do A thực hiện đền thuộc plam vi điều chink của hợpđồng hop tác kink đoanh gita A và B

‘Qua ví du trên, rút ra một số nhận xét Phạm vi của hop dong giữa Ava Blahop tác đầu tư kính doanh lính vực kinh doanh bất đồng sản thông qua pháp nhân.của A Nêu việc A đưa bat đông sản thuộc sở hữu riêng vào kinh doanh thuộc phạm.‘vi hoạt động đầu tr kính đoanh được xác lập bởi hợp đồng hop tác kính doanh, thi“khi hoạt động kinh doanh có lê, A phải chia cho B. Tuy nhiên, nếu việc A đưa bấtđông sản thuộc sở hữu riêng vào kinh đoanh ngoài phạm vi của hợp đồng hợp táckinh đoanh thi A khơng có nghie vụ phải phân chia kết quả kinh đoanh với B,

"Rồi ro pháp lý ở ví du nêu trên xuất phát từ việc các bên khi giao kết hopđẳng đã khơng có thưa thuận vé pham vi hoạt động đầu tr kinh doanh, hoặc thỏathuận không day đủ, rõ rang, dẫn dén không xác định được pham vi quyền, nghấa vụ."và lợi ich của các nhà đầu tư khí tham gia hợp đồng,

22.2, Ritire phip lý Hen quan đến mự thỏa thuận cia nhà đầu tư về việcđồng g6p vào hợp doanh:

ĐỂ làm sing tô ngiấa vụ đồng góp cũa các nhà đầu tư li tham gia hop đồng"hợp tác kinh doanh, có thể xem xét nội dung nay trong sự so sánh với nghĩa vụ gépvn của các nhà đều ter khi thành lập tổ chức lạnh tế (có hy cách pháp nhân) theomột số đặc đễn sau

Thứ vhdt, và phản đáng gip: Các tên tham gia hop đồng hop ác kính doanhcó quyển iva chon việc đóng gop bing ti sin hoặc khơng bằng tii sản, trong khi

</div>Trang 39<div class="page_container" data-page="39">

đổ, vide gop vén thành lập tổ chức kink tổ chỉ có thé được thực hiện bing ti săn”!Thác với ngiấa vo đóng góp đã thành lập doanh nghiệp, kh tham gia vio hep đồnghợp tác kinh doanh, pháp luật không goi nghĩa vụ đóng góp của các nha đầu tư là“gop vốn”. Pháp uật cũng không bắt bude các chủ thể phải đồng góp bing ti sẵnĐiễu 504 Bộ luật Dân sợ năm 2015 quy đính “Hop đồng hop tá là sự thé thuậngiữa các cả nhân pháp nhân về việc cing đóng góp tài sân cổng sức dé thực hiệnsống việc nhất Ảnh, cũng hướng lon và cũng chịu trách nhện”. Luật Bix tư năm2020 không dun ra điều kiện nào về nghĩa vụ gớp vẫn của các chỗ thể tham gia hợpđồng hop tác kinh doanh ma chi nhắc din ngiĩa vụ này tại Điễu 29 Luật Đầu tenăm 2020 khi hột kê các nối dụng chủ yêu của hop đồng hợp kính doanh: Theo đổ,* Đơng góp cũa các bên tham gia hợp đồng và phân chia hết quả đẳu hr lanh doanhgiữa các bên ” là một trong những nối dang của hop đồng hop tác kinh doanh Nhơvy, nhà diu h tham: gia hợp đồng hop tác kính doanh không bất bude phi thụchiện việc đồng gop bằng tải sin, ma có thể đồng gip bing "nơng six", “nic laođơng”. Đây có thể co: là một ưu đẫm của hop đẳng hợp tác nh doanh so với hànhthúc đâu tr thành lập tổ chức kính té trong việc cho phép mỡ rộng các thánh phần,chủ thể có thể tham gia vào hoạt đông đều tu: Mặc đà vậy, không thấy pháp luật đểcập din việc nhà đầu tư có thể ding các gid ti khác khơng phi tai sin ngoi "sơngức”, "sức lao động" dé đóng góp vào hop doanh được hay khơng ví dự lợi thểquyện th đất giá tỉ thương hiệu, năng lực quén ly điều hành

Xi về thủ tục: Khi góp vẫn vào cơng tự nhà đầu tự phi thục hiện thi tue đểchuyễn quyền sỡ hữu từ tả sân góp vấn sang ti sẵn cũa công ty. Mặc đủ, Bộ luậtDân sr nim 2015 quy đính nguyên tắc xác định ti sân của nhà đầu h oma khi đồngốp vào hop doanh l ti sản chung theo phân, nhang pháp luật lá khơng có bất kỳany Ảnh nào bit buộc các nhà đầu tơ su kh góp vén vào hop doanh phi thực hiệnthủ tue chuyén quyển sở hữu từ tải sân của thành viên gop vấn sing tải sin changtheo phin ofa các thành vién hợp doanh, cụ thé (1) Béi vi ti sin có đăng ký, khơng

` Rain 1 Đầu 34 Trật Dom nghựp năm 2010 gy dink “Ti sin gp wink Dg Việt Nea ngoai nr

do đuyŠn đi, ving, quyền sẽ đất quyền ở hữu tí nể, ơng nghĩ, bí gyết tuật ti sẵn khúc c tế

cảnh gi duoc bing Ding Vit Nun"

</div>Trang 40<div class="page_container" data-page="40">

có quy dinh nào vé vide sau khi thơn thuận ding góp, thánh viên đồng góp phải thụcHiện thủ tục ding i biễn đơng (hay sang tên) tử sin thuộc sở hồn cũa nhà đều trsang sỡ hữu chưng theo phần của các thánh viên hop doanh, (2) Đối với ti sin khơngsư đăng ký, khơng có quy nh nào vé vide su khi thia thuân đóng góp, thành viênđồng gop phi thục hiện hi tue bản giao tai sin thuộc sở hit của thành viên góp vẫnsang sở hữu chung theo phin của các thành viên hop doen, công như các thủ tuekhác để xá lập thời đễm chuyển giao quyền sở lu Có th thấy, pháp luật dang chonếp các nhà đầu hr được ủy nghi trong mốt kin khổ rồng rã, đễ nhà đầu tr có théthỏa thn về hình thức, điều kiên, thủ tục... cho việc thực hiện nghia vụ đóng gopvào hợp đồng hop đẳng hợp tc kính doanh Diu này vừa là cơ hội thuận li cho các

host động đầu tr vừa là rồi ro tầm dn lồi các nhà đầu từ them ga vào quan hệ hợpđẳng hợp tac kinh đoanh ki không thực hiện hũ tục chuyỄn giao quyén ở hữu tá sin

Thứ hai vi ché đô sở hữu tả sin sau khỉ đông gop: Việc đông góp của cácchỗ thể hợp đồng hợp tác nh doanh tao ra tai sẵn chung theo phần cũa các thànhiến hop tác mà không tạo thành tà sân thuộc sở hữu độc lập ci mốt chữ sỡ hữu,mới nhờ hình thie đều bơ think lập tổ chúc kính tổ (đo đầu tơ thông qua hợp đồnghop tác kin doanh là hình thúc đâu hy khơng think lập tổ chúc kính tÔ. Theo quycánh tạ Điều 506 Bộ luật din my năm 2015 vé ti sin chung của các nhà đầu te thamtặa hợp đẳng hợp tic kinh doanh (hành viên hợp tá) nh sau: “Tài sất do các thànhviên đồng gap, cùng tao lập và tài sản khắc theo guy din cũa pháp lu là tải sảnchung theo phân cia các thành viên hop tác”. Trong khi đổ, xiậc góp vén thành lập18 thúc inh t tao thành ti sẵn độc lập của tổ chức anh t (có tử cách pháp nhân)Vi dx: Đối với các loạt hình cơng ty, smu khi góp thành lập cơng ty, ti sin gop vẫnở thành tài sân của cơng ty. Các loại hình công ty nh công ty hop danh, công tytrách nhiệm hữu han và công ty cổ phân — với tư cách là pháp nhân - có quyền sở hữuđộc lập đỗi với ti sin nh thành tử việc gop vốn của các nhà đều tr Lúc nhy, cácthành viên gip vẫn thinh lập doanh nghiệp khơng cịn sỡ hồm tả sẵn ma mình để gópvốn, mê ho chỉ sở hiểu phẫn vén góp (hay cỗ phn), quyển và ng vụ của họ đượcxác lập chủ yêu dựa rên cơ sỡ tỷ lệ sở hữu phân vẫn góp (bay cổ phân) ti công ty

</div>