<span class="text_page_counter">Trang 1</span><div class="page_container" data-page="1">

DE TÀI

PHAP LUẬT VIỆT NAM VE HOP DONG XÂY DỰNG — THỰC TRẠNG VẢ GIẢI PHÁP HOÀN THIEN

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC (Định hướng ứng dụng)

HÀ NỘI, NĂM 2020

</div><span class="text_page_counter">Trang 2</span><div class="page_container" data-page="2">

LẠI THÚY HẰNG

DE TÀI

PHÁP LUẬT VIỆT NAM VE HỢP DONG XÂY DỰNG — THỰC TRẠNG VẢ GIẢI PHÁP HOÀN THIEN

LUẬN VĂN THAC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành - Luật Kinh tế

Mã số 8380107

Người hướng dẫn khoa học: TS. Trần Vũ Hai

HÀ NỘI, NĂM 2020

</div><span class="text_page_counter">Trang 3</span><div class="page_container" data-page="3">

Tôi xin cam doen ring diy là cơng trình nghiên cứu của tơi Các nổi dung "nghiên cit và kết quả trong dé tài nấy là trung thuc. Nhiing sổ hiệu phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đính giá được chính tác giã thủ thập từ các nguồn khác

shu có ghỉ rổ trong phân tai liệu tham khảo. Ngoài ra, để tá con sử dụng một số

nhận xé, đánh giá công nfur s liu của các tác giã, cơ quan tổ chức khác và công

thể hiên trong phân tả liêu tham khảo

kỳ nữ gian lân nào, ơi xin hồn tồn chi rách nhiệm trước hồi đẳng cũng như kết quả luân vin cia mình.

</div><span class="text_page_counter">Trang 4</span><div class="page_container" data-page="4">

LOI CẢM ON

“Trong cuốt qué bình học tip và hoàn thành luân vin nay, tối di nhân được sơ

hướng dẫn giúp đố quý báu của thy cổ, các anh chị em và các bạn Với lơng kính

trọng và biết on su sắc, ôi xin được bây 16 lời căm ơn chân thành tới

Ban Giám liệu Trường Đại học Luật Hà Nối, Phòng Dao tạo và Kos sau đại học cing các thầy cô giáo, những người di in tinh giảng day, truyền det nhiều lên thúc, kinh nghiệm quý báu rong suốt hồi gian họ tập tat rong

‘Thay giáo TS Trần Võ Hải, người thay đã tận tinh hướng dẫn, giúp đỡ và tạo.

soi điều kiện thuận lợi cho tơi rong q tình nghiên cửu và hồn thành luận vẫn tốtnghưệp

Các thấy cô trong hội đồng chim luận vấn đã cho tối những đóng góp quý báu

để hồn chỉnh ln văn này,

Chuỗi cơng tơi xin cẩm on ga đính, ban bà, đồng nghiệp, đã giúp đố, chie sẽ

Xhó khăn và đơng viên học viên trong suốt q tỉnh học tập, nghiên cứu và hoàn thành luận vấn

Hà Nồi, ngày... tháng .. năm 2020 Tác gã luận văn.

Lại Thúy Hằng

</div><span class="text_page_counter">Trang 5</span><div class="page_container" data-page="5">

Nội dụng

Mỹ đầu

Chương 1: Những vẫn đề lý hận cơ bản về hep đồng xây dung và pháp ijt hep đồng xây dựng.

các ký sw tu’

11 Lyluin cy binvé hep đồng xây dung

111. Khéiniém hợp đổngxây dong 112 Vaitro cde hợp đồngxây đụng 113. Phên loa hợp đồngxây đọng

12 Lý Š pháp nat hợp đồng xây dựng

121. Khổ niêm và đặc điểm pháp luật hợp đồng xây dụng

122 Nguyêntắc của pháp luậthợp đồng xây dụng

123. Cu trúc pháp luật hop đẳng xây đọng 14H

ận cơ bảnv:

đồng xây dựng theo hướng dẫn của Hiệp hội Quốc

Kết luận chương 1

Chương 2: Phân tch thục trạng pháp Mật Việt Nam, thạc tến ý lếtvà thục hiện hợp đồng xây dựng ở Viet Nam

2.1 Thue trạng pháp hật Việt Nam về hợp đồng xây dung 21.1 Quy đính vé chỗ thể hợp đồng xây đụng

2.1.2 Quy định vé đối tượng hợp đồng xây dụng 2.1.3. Quy định vé nội dung cia hợp đồng xây đụng 21.4 Quy định về quân lý hợp ding xây dưng

Quy định về hình thức cia hợp đồng xây dụng

21.6 Quy định vé giãi quyét trenh chấp hop đồng xây đụng

22 Thực tin ký kếtvà thực hiện hợp đồng xây dung ở Việt Nam

224 Thiên đồng bộ các quy đính pháp luật về hợp đồng xây dựng

"rảnh độ hiểu tiết của chủ thể hop đồng về chun mơn trongTính vụ: xây dựng và các quy ảnh cũa nhấp lt về hợp đồng xây đụng

</div><span class="text_page_counter">Trang 6</span><div class="page_container" data-page="6">

Chương 3: Ghi pháp hoàn thiện pháp hột về hợp đồng xây

php luật trong lĩnh vue hợp đồng xây dụng

3112. Nhõngnguyêntắc hoàn tzện pháp luật về hop đẳngxây dụng 32 - Giipháp chung

33° Giipháp cụ thể

331 Gili phip đổi với thục trang pháp luật

33.2. Giti phap đổi với thọ tẫn ý kết và thực hiện pháp luật

</div><span class="text_page_counter">Trang 7</span><div class="page_container" data-page="7">

BLDS Bộ luật din nr năm 2015

Lxp Luật xây đụng nim 2014

LTM Luật thương mei năn 2005

Ler Luật đấu thầu năm 2013

ND 37/2015/NĐ-CP: _ Nghĩ dink số 372015NĐ-CP quy định chi tiết về hợp đồng xây,

NB 462015/NĐ-CP. Nghĩ ảnh 462015/NĐ.CP về quản lý chất lượng và bio bì

cơng tình xây dụng

TT 09/2016/TT-BXD: Thơng 09/2016/TT-BXD hướng din và hop đồng thi công

xây ding công tỉnh

</div><span class="text_page_counter">Trang 8</span><div class="page_container" data-page="8">

PHAN MỞ ĐÀU

1. Lyde chendi

__ Kay đọng là một hoet động có vai rồ quan trọng trong mọi quốc gia, nó góp phin tạo nin bơ mặt của nén kinh tổ dit nước ding thời tao lip cơ sở vật chất kỹ thuật ben đầu cho các ngành sẵn xuất khác phát triển Host động xây dựng rat da

dang gm: "lập qr hoạch xdy cheng lập đ án đẫu tr xây cheng cơng tình Khảo

sát xậy đụng thất kế vậy mg th công nay chong. giảm sát vậy mg quấn dhe đớn lưu chon nhà td, nghiệm tae bàn giao đưa công tinh vào kh thác sử chong

bảo hành bảo trì cơng binh xập dng và hoạt đồng lhúc cơ hiên quan đắn tập dưng,

sống trình" Day là các hoạt đông phức tep, đôi hồi các chủ thể phải tn thủ theo

các quy bình hưởng dẫn cơn pháp luật nha nước trong Tính vục xây đụng để kiểm,

soit tồn bộ các hoạt đồng xây đụng từ kủi bất đầu cho din khi hoàn thành dim bảo chất lượng tiến độ công tỉnh.

ĐỂ triển khi các hoạt động trên, các chủ thể tht lập quan hệ trong nh vực

xây ding rên cơ sở cin hop đông xây đong Hop đẳng xây đụng là một loại đặc thù của hợp đồng din my cơ thi la hợp đẳng dịch vụ Hop đồng xây dung là vẫn

‘bin pháp lý quan trong gin kết mốt quan hệ giữa các chủ thể tham gia là căn cử để các bên trục hiện quyền và ng]ĩa vụ cũa mình là cơ sở pháp lý đề giã quyết các

tranh chip phát ảnh trong guá bình thre hiện hop ding Hop đồng xây dụng là một los: giao dich din sợ không thể thiểu được trong quá tình tạo nền mỏng cơ sở vật

chất để phát tiễn kinh tổ đất nước, đặc iệt khi đối tượng hop đẳng céng phúc tạp,

gi trì cảng lớn, thời gian thục hiện kéo đã, giao dich cân được dim bảo thục hiện thi vai to của hop đông xây đọng cing lớn, cảng phii được xây dung chất chế và di tri được các tinh bng có thể xây ra trong quá hình thực hiện để gai quyết mọi

vấn đổ tranh chip.

Hop đồng xây dụng là mốt trong những loại hợp đồng đặc thi và phúc tap bãi ấu tổ kỹ thuật, đặc tính sản phim, năng hoc chủ thể và rách nhiệm ofa các bin them ga rong hop ding Hợp ding xây dựng được thiết lập thể hiển mỗi quan hệ và sự răng bude php ly gite bin gao thấu và bên nhận thêu đ thie hiện các cổng vide của hoạt đồng xây dựng nhằm thôn mãn lợi ich ma các bên hướng tới

Luật xây dong số 50/2014/QH13 được Quốc hội khóa XII thơng qua tạ ky hop thử 7 ngày 18/6014 cổ biéu lực thi bệnh kế từ ngày 01/01/2015 vái nhiều điểm mới sim đỗ, bỗ sung mốt sổ điều của Luật xây đơng 2003 là sự kiện nỗi bật của ngành xây dụng Việt Nam. Luật xây đựng mới đã tạo lập khuân khổ pháp lý

võng chắc, dang vai trò quan trong hệ thống pháp luật Việt Nam điều chinh nh.

Tuần 21 Điều 3 Luật sy đụng 301%

</div><span class="text_page_counter">Trang 9</span><div class="page_container" data-page="9">

hơn H thông vin bản pháp luật điều chỉnh rong lỉnh vực xây dựng với nhiều cơ ch chính ách đã tạo nênhung php ý khá dy đủ gỗm Bộ luật dân sự 2015, Luật xây dụng 2014, Luật đầu hậu 2013, Luật thương mai 2005 công các vin bản hướng thi hành như Nghị dinh 37/2015/NĐ-CP và Thông te 09/2016/0T-BXD hướng

dấn vỀ hợp đồng xây dựng, điều đó thé hiện pháp luật Việt Nam hiện hành để cổ nợ quan tân, đều chỉnh đặc tiệt đốt với hợp đông xây dụng với các nội dụng về đái

tương hình thức, chủ thổ, giã quyết tranh chấp

hin thie được va trỏ quan trong ci pháp luật về hợp đồng xây dung trong quá trình tạo lập cơ sở hạ ting, phát trién kinh tổ, tác giả lưa chon nghiên cứu và tìm.

hiểu để từ: “Pháp luật Việt Nam vỀ hẹp đồng xây dựng - Thực trạng và giai

pháp hoàn thiện" với mong muốn tim hiéu bản chit cia hop đồng xây dựng cũng hư các quy định pháp luật iện hành cia Vit Nam vé hợp đồng xây dụng các nội dang bit cập của quy inh pháp luật din độn các vướng mắc cho các chủ thể áp dạng và thục hiện từ đó đưa ra các giải pháp cơ thd hồn thiện, gai quyết các vấn

để bất cập đỂ phù hợp với thục tin tạ Việt Nam và các quy dink cin quốc té trong

cq tỉnh hội nhập.

2. Tinh hình nghiên cứu đề tài

‘Tai Việt Nam hiện nay cũng di có nhiều cổng tỉnh nghiên cửa đồ cập tới các

vẫn đổ liên quan din hop đơng xây đụng, có th chie thành các nom nhưy

Nhóm các cơng tình dưới hình thúc luận vin: Đăng Hai Tru G017), “Trách:

êm dn sự do vi pham Hop đẳng th công vậy dưng“, Luân vin thạc rỹ Luật học trường Đại hoc Luật Hà Nội, Tran Thi Phuong 2017), “Hop dng xật diag theo

"pháp luật Tiét Nam”, Luin văn thạc rỷ Luật học - Khoa Luật Dat học Quoc ga;

Nguyễn Ngọc Yên C013), “Hop đồng xậy ng cơng trình có sir hong vén ngân sách nhà nước tạ Tiệt Nam”, Luân văn thac sỹ Luật học - Khoa Luật Dai học Quốc

Nhóm các cổng tình dưới hình thúc sách chun khảo có cơng tình nghiên

của tiêu biểu của Nguyễn Thị Lan Phương (2014 Hop đồng trong vậy dựng, Nhà xuất bản xây dựng

Ngồi ra có mét sổ các bài báo khoa Học đăng tiên các tạp chí, vỀ các vẫn đề

Xhác nhau của hợp đồng xây đụng nh Trương Nhật Quang, Pham Hodi Huấn với

ti báo Phat vi pham trong hop đẳng vậy đhng, đăng trén tap chỉ Nghiễn cứu lập

ghép sô02 năm 2019; Nguyễn Mai Linh, Phương thức gi quyết ran chấp trongindi điễu adn hợp đồng FIDIC và thực tin áp dùng tri Tt Nam, đăng trên tp chí

</div><span class="text_page_counter">Trang 10</span><div class="page_container" data-page="10">

Nghiên cứu Lập pháp số 11 năm 2019, Bù Thị Thủy Hà, Xác định phíp hudt dp chong đỗ với hợp đồng xây chong có áp cing, đăng trên tạp chí Nghién cửu lập pháp 49 năm 2018; Lại Văn Luong Nguyễn Thi Thanh Nhàn, Đăng Hoàng Mai, Quén

ý thục hiện hợp đồng xdy dung ở TTết Nam, nội chong và các nhân tô ảnh hướng,

đăng trên tạp chi Khoa học công nghệ xây dụng số 6 nim 2016, Trin Vũ Hải và

Nguyễn Ngọc Vấn, Mẫn thuẫn giãn Le ay đụng và Luật đầu thầu trong các any

cảnh về đẫt ne xập đàng cơ bản bằng ngiễn vẫn nhà mabe, nhận đến và giã pháp,

đăng trên tap chi Nhà nước và Pháp luật 26 8 năm 2018; Dao Ảnh Tuyết Thực "rang pháp ludt vi quấn i vẫn nhà nước trong đầu he xdy ding cơ bản và giã pháp càn thén, đăng trăn tap chi Luật học số 11 năm 2019

Những cơng tình khoa học rên là t liệu vơ cùng quý giá vàlà nguồn tả liệu

tham khảo giúp tác giã có thém nhiễu thơng tn, kiến thúc quan trọng đổ phục vụ

cho Việc nghiên cứu luận vin của minh Ý 6i cơng việc cia tác giá ở vĩ bí pháp chế trong cơng ty xây đạng, có thể nói luận vin này được tác giá viết rên cơ sỡ kết hợp ánh nghiện làm việc thục tin vi hop đồng xây dụng, cập nhập các quy dinh pháp Init va kế thi các cơng tình khoa học để cổ.

3. i tượng vi phạm vi nghiên cứu cia hận văn

Đôi tượng nghiên cứu của luận vấn là hợp đồng xây đụng dưới góc độ pháp lý theo quy dink cia pháp luật Việt Nam, có them khảo hướng din hop đẳng của Hiệp Hồi các kỹ sơ tư vẫn quốc tế

Pham vi nghiên cứu của luận văn bao gồm những vẫn đồ ý luận va thục tấn

về Hợp đồng xây dụng trên phương điện pháp ý theo các quy đảnh hiện hành: Luật

xây ding Luật đâu thâu, Bộ luật din sự và các vin bin hướng dẫn có liên quan

4. Mục đích và nhiệm vụ cũa nghiên cứu của hận văn

"Mục dich nghién cứu của luân vin lam sảng tổ bin chất pháp ý của hop đồng xây dụng các quy đính hiện hành liên quan din hợp đẳng xây dụng từ do đưa ra

những giã pháp nhằm hoàn hiện pháp luật về hợp đẳng xây đụng:

Vi mục dich như trên, nhiễm vụ nghiên cửu của luin vin lá phân ích và nêu

được các đặc diém cơ bản của hợp đông xây đọng vé mất lý luận Tờ do là bên đề đổ tác giã nghiên của, tim hiễu và phát hiện những vấn dé thục tiễn nỗi bất đã

nấy sinh trong q tình ep dung pháp luật vé hop đơng xây dưng Trin cơ sỡ đó,

phin tich về thục trang pháp luật hiện hành, làn rõ ning quy dinh con bit cập hoặc còn khiim khuyất đã để xuất phương hướng và lẫn nghĩ hoàn thiện

5. Phương pháp nghiên cứu của hận văn.

Trong quá tình nghiên cứu, Luận vin chủ trong sở dụng các phương pháp

</div><span class="text_page_counter">Trang 11</span><div class="page_container" data-page="11">

thông tin, số liệu, từ đỏ Ira chọn những thông tin cần thất, gá trị, phủ hợp để sử dang cho bài nghiên cửu Phương pháp này sử đụng nhiêu & Chương 2.

Phương pháp sơ sánh được nữ dụng để thiy 15 được sơ khác biết giữa các vin đã. Phương pháp này được sỡ đụng nhằm thay rõ mơ khác biết giữa các quy định của Việt Nam, gin quy định của Việt Nam và Fidie về hợp đồng xiy dụng, giữa các

miu hợp đẳng xây dmg theo quy dinh của Việt Nam và Quốc te

Phương pháp tổng hợp được sử dụng thông qua các thông tin, sổ liên để đưa ra

những nhận định, đánh giá thục treng các quy dinh của pháp luật, thực in áp dung cũng nh đơa ra những gai pháp kién nghĩ hoàn thiện và ning cao hiệu quả thực hiện hợp đẳng xây dang

6 Kết cầu của hận văn

Ngoài phân mỡ đều, két luân và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của tin vấn gém 03 chương

Chương 1: Những vẫn dé lý luận cơ bin vỀ hop ding xây dụng va php luật

vi hợp đẳng xây dụng

Chương 2: Phin tích thục trang pháp luật Việt Nem, thục tiến ký kết và thực

hiện hợp đẳng xây dmg 6 Việt Nam

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật vỀ hop đồng xây đụng ð Việt Nam

</div><span class="text_page_counter">Trang 12</span><div class="page_container" data-page="12">

CHƯƠNG 1

'NHỮNG VAN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DUNG 'VÀ PHÁP LUAT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DUNG

11. Lý hiận cơ binvé hợp đồng xây dung

11.1 Khái niệm hợp xây dung

“Trong cuộc sing hàng ngày, hop ding a mét phương tận quan trong giúp con "người théa mẫn các nh cầu sinh hoạt Trong inh vục lánh doanh, hop đồng là

phutong tin 4 bién các dự đãnh hoặc kể hoạch kinh doanh trở thành hiện thực. Khi các bên giao kết hop ding có ngiša là ho đã mong muốn cùng nhau hợp tác để đáp. văng các niu cầu chính minh, cùng nhau chia sẽ các lợi ích và kiểm chế không xăm

pham vào các lợi ich cia nhau trên cơ sở thục hiện đúng các thöa thuận tong hợp đồng không trú quy định của phép loật Hợp đồng là một rong các khái niệm đầu tiên của pháp luật được hình thành ngay từ khi cơn người thực hiện những giao

dich diu tiên Thuật ngữ hợp đồng còn được ding để chỉ các quan hệ php luật phát sinh từ hợp ding để chỉ vấn bản chữa đựng nội dang của hợp đồng Khai niệm hợp

đẳng đoợc các quốc gia trên thể giới đnh nghĩa trong Bộ luật din sự, cụ

Bộ luật din az Pháp năm 1804 du ra khó niệm hợp ding “Hop đồng lả

théa thin giữa các bên, theo đồ một hoặc nhhằu người cam kết với một hoặc nhễn

người khác về vide cluyn giao một vất làm hoặc không làm một công việc nào

Điều 1378 Bồ luật din sự nim 1994 của Bang Quebec (Caneds) quy dint:

“Hop đồng là ar thống nhất ÿ chi, theo đồ một hoặc nhiễu chỉ thé phẩ time hiện tăng cam kết đã Anh vi ot Ích cũa một hoặc nbd chữ th khác"

Điễu 385 Bộ luật Dân ae 2015 Việt Nam định nghĩa: “Hop déng là sự thôn thuận giữa các bên vé việc xác lip, thay As hoặc chi đứt quyền ng]ĩa vụ din

Từ nhống quy định rên nhận thấy rằng khá niệm vi hop đẳng trong pháp

luật Việt Nam công giống với quan niệm về hop dng của hi hit các quốc gia, đó

1à hợp đồng dựa trên mựthôa thuận côn các bên và la sự rằng bude mang tinh pháp

ý đôi với các bên Như vây, mọi hợp đồng đều lá n thôn thuận giốn các bên nhưng,

không phải sơ thôn thuận nào của các bên cũng là hop dng. Chỉ những thỏa thuận tạo ra một sự rùng buộc pháp lý về quyén và nghĩa vụ mới được coi là hop đồng

Ngô Hay Cuong C013), Giáo nhi Tuất Họp ding. Đaihoc Quốc ia Hà Nội

</div><span class="text_page_counter">Trang 13</span><div class="page_container" data-page="13">

Ở Việt Nam, các quy định về tùng hợp ding lạ không được thể hiện mốt cách tập trung trong mt vin bản quy phạm pháp luật thông nhất, mã mối Losi hop

đẳng được quy dinh trong một vin bin pháp luật khác nhau nhhy hợp đồng din sự trong Bộ luật din ax, hop đồng lao đông trong Bộ luật lao động, hop đồng thương sei trong Luật thương mei, hay hợp động xây đựng được quy ảnh tei Luật xây

Hop đồng xây dụng là mốt hop đẳng dic thủ cia hợp đẳng din nơ rong lĩnh ve xây dng do đô chiu sự điều chinh cũa pháp luật hợp đơng din sự nói chung và

la luật chuyên ngành xây đụng noi riêng Ngoài ra đối twong cũa hop đẳng xây dng thường là các cơng tình với giá t lồn và bao gồm chuốt các công việc phúc

tạp nên việc liv chon chủ thé thực hiện thuờng thông qua hinh thie đâu thẫu để bão

đâm ning hục thực hiện, canh trenh và minh bach nên hop đồng xây đựng thường châu nơ điều chinh của Luật đâu thâu.

Nhờ chúng ta đã biết, xây đụng là mốt quy tinh thất kd, cũng cấp lắp đặt và thi cơng các cơng tình xây đụng gdm cơng tình din dụng công nghiệp, nống thôn, hha ting kỹ thuật và cơng tình khác. Hoạt đồng vậy đhmg bao gém lập uy hoạch dy dựng lập che con đầu hr xập chong công tinh, khảo sát xy ng thiết

chong. tha công xây đụng giảm sát xdy mg, quấn lý đặc ân lưa chom nhà thẫt nightém tin, bản giao âưa công tình vào Kn thác si: mg bảo hành; bảo tri cơng

trình xdy dựng và hoạt đồng khác có liên quan đến xéy dung cơng trink®, Như vậy

host động xây dung bit đầu bing vate lần kê hoạch, tiết ệ, lập dự tốn và tha cổng tối. dự án hồn tất và sẵn sing đơn vio nỡ dụng, Nó là mốt tổng thé mét loạt sâu chui các host động tử khâu khôi đầu lập dự án, thủ tue pháp lý phê đuyệt và đến gai dom thi công bảo hành để hồn thành một cổng tình Host đơng xây đụng trên the tổ là nự kết hop cia rit nhiều nhân tổ và gm nhiễu bước thực hiện theo một quy tinh nhất din,

Theo khoản 1 đu 138 Luật Xây ding và khoản 1 Điêu 3 Nghị ảnh 37/2015/NĐ-CP quy dink: “Hop đồng vật ding là hợp đồng đân sư được théa

thuận bằng vin bản giữa bên giao thâu và bên nhận thân dé thực hiện một phẩn

hay toàn bộ cổng việc trong hoạt đồng đẫu hr vậy mg”, ĐỀ giã thích thé nao là host động đều từ xây dmg khoản 20 đều 3 Luật Xây dựng đã nh nghĩa "Hoạt đồng đầu hr dy chong là quá trình tiễn hành các hoạt đồng xập dung gẵn xdy dưng

xổ, sửa chữa, di tao cơng nh vậy đựng

“heo hỗn 31 đâu 3 Du xây đựng

</div><span class="text_page_counter">Trang 14</span><div class="page_container" data-page="14">

Niur vậy hợp đồng xây dụng là sơ thoả thuận bing văn bản giũn bên giao

thấu và bên nhân thầu về việc “ắc lập, thay đổ hoặc chấm dit quyển ngiấa vụ cũa các bén đề thục hiện muột, một số hay tồn bộ cơng việc trong host đơng xây đụng,

Hop ding xây dung là vin bản pháp lý ring buộc guyễn và nghĩa vụ các bin them tặc hop đồng Khí eo anh chip phát sinh giữa các bên tham gia hop đẳng được ii quyết trên cơ sở hợp đẳng đã iy kết có hiệu he pháp luật

Vi dic thù cin hoạt động xây đụng là hoạt đông chuyên môn đa dang Do viy, hợp đẳng xây dang los hợp đẳng chuyên ngành, mang nhiễu yêu 6 kỹ thuật va phúc tạp nên ngoài các đặc điểm chung của hợp đồng dân ax, hợp đồng xây đụng

còn mang nhiều đặc im nông biệt như sau

Thứ nhất đôi tượng hop đồng rit da dạng tương ứng với các hoạt động xây đụng việc xác Ảnh quy mô dai tương không ph dom giản vi phụ thuộc nhiễu yêu

Hop ding trong host động xây dụng là hop đẳng đân sợ Theo Bộ luật dân shop đông xây ding mang tinh chit cia hop đồng dich vụ do lá bên nhân thêu thục hiện công việc cho bén giao thầu, bin giao thâu phi trétién cho bên nhận

thấu Dai tượng của hop ding xây dụng phả là cơng wie có thể thục hiện được,

không bị pháp luật cém, không trú đạo đức xã hồi. Với danh nghĩa là một hoạt đông dich và quyền và ngiễa vụ của các chỗ thể phát sinh khi công nhận và thực hiện một hay nhiêu host động xây dung là đối tương hop đẳng Cin cử các hoạt ding xây dụng sẽ có đốt tương hop dng trong ứng ví dụ đội tương của hợp đơng từ vin là tơ vin lập quy hoạch xây dung lập de án đầu tơ xây dang cổng tình, Xhấo sát xây dụng thit kế xây dang công tỉnh lựa chon nha thấu, giám set th

công xây đụng công tinh, quản lý dự án đâu từ xây đụng cổng trình, thm ta thiết kế, tổng dy toán, du toán và các host động tư van khác có liên quan đến xây dựng

cơng trình Đối trợng của hop đồng thi cơng xây đụng là thí cơng hạng mục phin

"ngầm, phân thân, phân hoàn thiện, nhân lắp dit thất bị..Đối hượng của hợp đồng ông thầu xây dung lá tổng thâu tiết k (hr vẫn thục hiện tồn bộ cơng việc tất kế

xây đựng cơng tình cin dy é), tổng thầu thi cơng xây dựng cơng tình Gây dụng thục hiện tồn bộ công vide thi công xây đơng cổng tỉnh ci dar, tổng thâu thiệt kế và thi cổng xây dụng cơng tình đợc tiện tồn bộ cơng việc thiệt kế và thi cơng xây đang cơng tình của dự), EPC (the hiên tồn bộ các cơng việc từ thiết kệ cung ứng vật tu thất bị dén thi cổng xây đụng cơng tình, hạng me cổng tint), chia khóa trao tay thc hiện tron gi tồn bổ các cơng việc lập dơ án, tit, cùng xing vật tự thất bi và tị cơng xây đụng cơng bình)

</div><span class="text_page_counter">Trang 15</span><div class="page_container" data-page="15">

trong hợp đồng Tuy nhiên quy mô đổi tương không giống nhau cho các đổi tương Xác nhu của hop đẳng xây dung Vi du quy mô của mốt hợp đồng tổng thâu zẽ lớn hơn nhiễu so với hợp đẳng te vẫn hay thi công một hang mục, phân việc thông

thường do khối lượng và phạm vi công việc cia hợp đẳng tổng thâu nhiễu và réng

có ki bao quát toàn bộ dự án đầu hrzây đụng Trong thực t, việc xác dinh quy mô của đổi tương hop đẳng khơng đơn giản Có những đổi tương dễ ding xác dinh được khôi lượng và pha vi như cổng tác để bê tông, cung cấp lắp dit thất bi, thi

nghiệm vật liệu...nhơng cing có nhiễu đối tương khơng để g xác dinh chính xác khối lương trước ki thy công nhờ công tá lâm đất đã rong công tỉnh giao thông,

thủy lợi bay các công tác thuộc phẩn ngằm như đơng cọc, ép cọc, khốn cot

hải..rong xây đụng din dụng công nghiệp Căn cứ đối tương hợp đồng c thể để

xác dinh hình thúc giá hop đơng áp ding phù hợp cho gi thầu đồng thời cing

quyit dinh din việc phân chia các gối thâu trong một dự án, quyét nh din việc

chia dự án thành nhiêu hay t gối thầu so cho việc triển kha thục hiện mang lạ kết qua tố tru nhất

Thứ hơi, ten chọn chủ:

sục hiện hop đồng theo phương thúc đâu thâu. TBên nhân thấu thường được lựa chọn theo phương thức đầu thâu quy Ảnh tại

Luật Đâu thầu 2013 thay và lea chon theo ý kién chủ quan của một bên giống nh đối với các hop đồng khác Bai vì giá trí hợp đồng thường rấ lén, để dim bảo canh

tranh, công bing và minh bạch, lựa chọn được nhà thâu có năng lục phủ hop nhất

tiên giao thêu thường sử dụng phương thúc đâu thiu va hop đồng xây đưng chính là ết quả của quá tỉnh lựa chon nba thâu Keo theo đó, gin như tồn bộ các tà liêu của q trình lựa chon nhà thấu cing chính là tai liệu cia hợp đồng và những

thương thio để hình thành hợp đẳng xây ding đâu khơng được trú với hỗ sơ mời

thấu và đự thêu. Mặc di pháp oật chỉ quy dinh áp dang bit bude hình thúc đầu thâu đối với các công tỉnh sử dụng vốn ngân sách nhà nước nhưng trân thực ổ phương thúc đâu thiu được áp dụng réng rit với hầu hit các dx én đầu từ xây dụng cơ bản ao gầm cả các nguén vốn hrnhân, vẫn ODA

Thi áp dng phương thie đâu thầu, chi đầu hy nhìn nhân đưới góc đơ là mốt

phương thức cạnh tranh rong xây dựng nhằm lưa chọn nhà thầu đáp ứng các yêu cầu kỹ thuật tả chính phủ hợp với nội đang cơng việc. Nhà thâu cot đ là mét hành

thúc kinh đoanh ma thông qua dé nhận đợc cơ hội thực hién các cơng việc phù hop với năng lực oie mình nine khảo sất Huết kể, mua sắm máy móc thất bị, xây lip cơng tình...Vš phía nhà nước là một phương thúc quản lý dự án ma thông qua

6 lựa chon được nhà thầu dap ứng các yêu cầu của chỗ đầu trên cơ số cạnh ranh

</div><span class="text_page_counter">Trang 16</span><div class="page_container" data-page="16">

agit các nhà thầu Phương thie này mang lại hiệu qué kinh tổ trong việc lựa chọn don vị th công xây dmg vi đời hồi việc ro sánh, đánh giá giữa các nhà thầu phii

didn ra theo mat quy bình và dua vào một hệ thống các tiêu chuỗn cụ thé do nhà

tước quy định nhân tim ra được một nhà thầu phù hop, đáp ứng tốt các yêu câu vé cổng tình của chủ đầu tr

Thư ba, quyền và nghĩa và của chủ thể hop đồng xây dụng có liên quan dn

tên thứ ba

Hop đồng xây dụng có rất nhiễu host động với các nổi dụng công việc da

dang, hức tạp, hi ượng công việc nhiêu, giá trị lớn cần thu hiện theo mot tén đô nhất din theo yêu cầu của chỗ đầu tu một nhà thâu hiểm có đã năng lục chun

nơn trục tip thục hiện toán bộ đự án ĐỂ dim bảo tiễn độ chất lượng cơng tình, bên giao thầu có th chia nhd các công wie đỄ giao cho nhiều bên nhân thâu khác he có chun mơn sâu vé một heng mục nào đổ ví dự tư vẫn thất Lệ, tư vận

iim sit, cùng cấp lấp dit thết bị, thị cổng xiy dụng, Bên nhận thầu trong q

trình thực hiện hợp đơng cần sơ trợ giúp của bên thứ baŸ Bán thứ ba ở đây có th là hà thấu phụ nhà cong cập (bảo hiểm, thi nghiệm, máy móc thiét bi, nhân công. ),

Tiên danh, đơn vị tevin giám st, hư vẫn thất kế wy.

các nhà

Thứ tr năng lực chủ thể của hop đồng xây dung.

Chủ thể của hợp đồng xây dụng gỗm có bên giao thầu và bên nhận thâu Các

ch thể này phải có năng lực trong finh vục xây dmg dip ứng các yêu cầu của ghép luật với h cách các bên tham ga hợp đồng xây ding Bin giao thâu là các

doanh nghiệp, các cơ quan nhà nước, tỔ chúc chính ti, các ổ chức chính tri - xã

Iii, các cá nhân có vn đầu h xây đụng và có nhủ cầu xây dong Đối với bên giao thấu, đều liện vi năng lục chỗ thể cén có năng lực hành vi din wr diy đã và đâu

ifn vỀ ti chính để thục hiện hop đồng Bén nhân thiu la bên phis có đã đều ldện

năng lục hoạt động nắng lục hành nghề xây dụng theo quy dinh của Nghị din

39/2015/NĐ-CP được sim đổi bỗ sung bãi Nghị ảnh 100/2018/NĐ-CP

Đôi với bên nhận thêu là tổ chúc thi phi có chúng chi hành nghề trong lĩnh

vực xây dụng Bán canh đó, theo quy Ảnh tei khoản 19 Điều 1, Nghị din số 42 và

khoản 20 Điều 1, Nghi dinh số 100, các tổ chúc kh them’ gia host động xây”

đang bit bude phit có ching chỉ năng lực host đông tủy vào tùng nhà thầu host đồng trong ting nh vục xây dung như. chứng chỉ Khảo sát xây đụng (bao gầm

hảo sit đa hình, khảo sát die chit) đối với nhà thâu khảo sit, chứng chỉ Thi cổng

xây đang cơng tình đối với nha thâu tỉ cơng, ching chỉ Kiểm đình xây đụng đái

êm ảnh với nhà thâu:

</div><span class="text_page_counter">Trang 17</span><div class="page_container" data-page="17">

Đổi với bên nhận thi là cá nhân khi them gia hoạt đồng xây dụng phải cĩ vvin bing, chúng chi đảo tạo phù hợp với cơng việc dim nhin do các cơ sở dio tao hop pháp cấp Điều 148 Luật Xây đụng, quy dink các chúc danh khi dim nhân cổng iệc (hộc hi hành nghề độc Tập) bắt buộc phải cĩ chứng chỉ hành nghé là chủ trì thiết kế quy hoạch xây dmg, Chi nhiễm khảo sit xây dụng, Chủ nhiệm, chủ ti

thidt kd, thâm tra thiết kế xây đọng, Gián độc quên lý đự án; Các cá nhân rực ấp

them gia quân lý dean, CHỈ huy trường cơng trường: Án tồn lao đồng, Giám sat

thi cơng xây đụng Kiểm dinh xây dụng, Định giá xây đụng Ngồi ra, cá nhân phụ.

trích các lĩnh vụ, chức danh cũng ph cĩ chứng chỉ hành nghề phù hợp với quy nổ dự án, cấp cơng tinh va cơng việc dim nhận

Nhân chung bên nhận thâu là tổ chức hoặc cá hin hot động xây dụng phi s6 đã năng ive chuyên mơn và kinh nghiệm cơng tc, khả năng huy động nhân lực,

Vật lực đỗ đạp ứng yêu cầu của hoạt đơng xây đụng

Thứ năm, chịu sự điều chỉnh của nhiễu các văn bản pháp luật liên quan

Do đối tương cơng việc cơn hợp đồng xây dụng rit phong phú và đa dang như từ vẫn thất kệ thi cơng lấp dit, báo hành . và việc tham ga của nhiều bên thứ ba nên hop đồng xây dụng chiu sơ điều chỉnh của nhiều văn bản pháp luật khác

nhau. Hợp đẳng xây đựng chiu sự điều chỉnh mang tính nguyên tắc chung quy định trong Bộ luật din a, hợp đồng thục hiện git các pháp nhân vi lợi ch kinh doanh,

lợi nhuận nin chứu sơ đều chỉnh cơn Luật thương mai. Trong lĩnh vực chuyên ngành th chiu sự điều chỉnh Luật Xây dựng N goa ra ty tùng đơi tương hợp đồng

"nguồn vẫn sở dung ma hop đẳng xiy dung phả chịu my điều chỉnh cba các vấn bin

php luật khác nhau, Đổi với vẫn ngân sich nhà nước, hop đẳng xây dụng phi tuân thủ các quy định của Luật Đầu thâu, Luật Dau tr cơng, Luật Ngân sich Nhà nước, ND 37/2015/NĐ-CP, TT 09/2016/TT-BXD v.v

Thứ cần, quả tình thanh tốn và quyỄt tốn hợp đồng xây dụng diễn ra rong

nhiều gi đoạn với hồ sơ phúc tp

Hop đồng xây dụng cĩ gi t lớn, với nhiễu hang mục và this gian thục hiện

nên quá hình than, quyết tốn kéo đời toơng đương tiền độ thục tiện hợp đồng ĐỂ

đâm bảo nguồn tai chính chi rã cho bên nhận thẫu thục hiện cổng việc, việc thanh tốn si được chia thành nhiều đợt với yêu cầu vé tình tự thủ tue hỗ sơ chất chế

hầm idém sốt giá tì thanh tốn trên cơ sở khối lượng thực hiện được bin giao thấu nghiém thu dat chất lương Thanh tốn hợp đồng xây dựng và hồ sơ hanh tốn

hổi phù hợp vớ los: hop đẳng, gá hợp đồng, các đều kiên wong hợp đồng mã các tiên đã iy Kit và các thia thuận trong hop đồng Đơi với hop đơng tron gối thanh. tốn theo tỷ lệ % giá hợp đơng, hỗ sơ khơng đi hồi cĩ xác nhân khối lượng hồn,

</div><span class="text_page_counter">Trang 18</span><div class="page_container" data-page="18">

thánh chi tiét Đối với hop đẳng theo đơn giá thanh toán rên cơ sở khối lượng thục

tẾ hoàn thành được nghiệm thủ của timg lin thanh toán và đơn gá theo đúng các

thơa thuận trong hợp đồng, hỗ sơ thanh tốn gần biên bản nghiệm thụ khối lương

"hoàn thành thục 2, bảng tính giá tri cho nhỗng cơng việc chua có đơn giá, tiêng đổi với đơn giá điều chỉnh cịn có bing tính đơn giá đã điều chỉnh do trượt giá Quyết

toán hợp ding là việc xác định tổng giá ti cuối cing mà bin gao thầu phi thanh,

toán cho bên nhận thầu khi hoàn thành tất cd các cổng việc theo thơn thuận hợp

đồng Hé sơ qut tốn do bên nhận thầu lip phủ hop với Lomi hop đồng và giá hop đồng bao gầm biên bản nghiệm thu hoàn thành tồn bộ cơng việc, bằng tính giá trì

quyittn hợp đồng hồ sơ hồn cơng nhật ký th cơng ..® 1.12 Vai tre của hợp đồng xây dựng

Hop ding xây dung là cơ sở cho việc xác lập, thay đỗ hoặc chim dit quyền, "nghĩa vụ cần các bận đất với một mốt số hay tồn bơ cơng việc trong host động xây,

đăng Do vậy, hop đẳng xiy dưng có những ve ro quan trong sa

Thứ nhất hop đồng xây dung là cơ sỡ pháp lý để đối tương hep đồng hay nổi

dang công việc được thực hiện

Bên nhận thiu thục hiện một phin hay tồn bổ cơng việc trong hoạt đông đầu tzxây dung theo yêu cầu của bên giao thâu. Khi các bên tham gia hop đông thi có

quyền te do, tự nguyên giao kết hợp đồng nhưng tự do phải nằm trong khuôn khổ

của pháp luật Thông qua hop đồng xây dựng, các bin bước vào mt thô thuận với những đối tác của minh ma chúng ta gọi là luật để dim bảo rằng những thôa thuận công việc do sẽ được thực hiện Hop đẳng xây dung sẽ Dao gầm cẽ một quá tinh

đảm phán liên quan đến rit nhiều đều khoản mà các bén phải tinh tới. Quá tình

đảm phán di hay ngắn phụ thuốc vào nổi dụng và me hop tac của các bân Hợp

đồng xây đơng cịn là q tình đầu tranh nhẫn thay đối hoặc thêm bớt trong thôa thuận Trên cơ sỡ những thô thuận đã đạt được, các bên sẽ xác định cụ thể nổi

đảng cơng việc mình như thé nào, tương ứng với quyên va nga vụ có liên quan Sự thơn thuần đó dém bão sơ bình đẳng trục mr cin các bên, thế hiện ý chí nguyện ‘yong của họ và góp phẫn hen ché ri ro trong hợp đẳng

Thứ hai, hop đẳng xây dung là cơ sở đã các bản xác định quyền và nghĩa vụ

của mình.

Trong mốt ching mục nào đó, hợp ding xây đụng cho phép các bên tao ra một luật lệ tiêng, các thôn thuận rong hep đồng xây đụng được co: lá pháp ht thử hai mã các bên đã xác lập và phai tuân thi, Khi hợp đồng xây dung có hiệu lục tr

“Thị Phương (2017), Hop đểg xdy chong theo pháp lad Piệt Nem, Loàn văn thạc sỹ Luật học - Khoa

Thật Pụthọc Quốc git

</div><span class="text_page_counter">Trang 19</span><div class="page_container" data-page="19">

óc đồ các bên đã tự nhân và mình những nga vụ pháp ý nhất đnh cũng nhự ich nhiệm sẽ phii gánh chiu néu và phạn. Bản cạnh những quyền và ngiĩa vụ cơ bản sna pháp luật quy định thi các bên sẽ quý định cụ thể về quyền và neha vụ để thục iện đối tương hợp đẳng cha được phép luật quy nh.

Thứ ba, hợp đồng xây dựng là cơ sở đỗ gui quyết các tren chấp.

Hop đẳng xây dụng là tắm lá chấn dé bảo vệ quyền và li ich hợp pháp cba các bên giao thầu và nhận thấu kha có tranh chip phát sinh, Mot kh: được ký kết

hợp ding xây dung buộc các bên tham ga phải tuân thi các quy dinh trong hợp đồng Kis hop đồng xây dụng có hiệu lục, các bên hy nhận vé mình những ngiễa vụ

pháp lý nhất định cũng nur những trách nhiệm sẽ phẩi gánh chiu nếu vi phạm, là căn cử dé thanh tốn va giải quyết các ranh chấp (nêu có trong quen hệ hop đồng, Thi có ranh chấp thủ chính nhông thia thuận cia các bn sẽ à chứng cứ quan trong

để xác dinh trich nhiệm cia mối người. Hop đồng cô giá tri pháp lý nh luật để giúp cho các bên có cơ số bảo vệ các lợi ich hợp pháp cơn minh khi có ranh chấp

xây ra Trong xây dựng, dé đi din hop đồng là điều khó, nhang dé hồn thành một hop đồng ma các bên đều hà lịng lạ la điều khó hơn Khi kỹ kết hop đồng các bin không thể lường trước hết mơ tỉnh huồng sẽ xây ra rong tương Ie, nguyễn nhân, din din việc khơng hồn thành hay khơng thực hiện nhồng thơn thuận có thể là Xhách quan nhưng cũng có th là chủ quan din để dẫn din tranh chip. Vi vậy, hop đồng xây đụng sẽ giúp cho các bên xác dinh ai sé cổ thim quyển gai quyết ranh

chấp của minh Các cơ quan gia quyết tranh chấp là tòa án hay trong tai cũng không th giải quyết mốt vụ tranh chip nêu không có bằng chứng về sơ thơa thuận,

cam kết của các bên và hợp đông xây đụng sé là cơ sở đỄ qua đó cơ quan giải quyết

tranh chấp bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng cho bên bị âm pham

Thứ ne hop ding xây dựng dim bảo cho việc kiểm tra, giám sit việc thục

Biện pháp luật ofa cơ quan nhà nước có thêm quyển là cơng cụ quản lý nhà nước về xây dụng

Những cam kết ci các chủ thể than gia hợp đẳng là căn cớ quan trong để các cơ quan nhà nước có thẩm quyền ễm tra xem các chi thể đơ có thực hiện

"nghiêm túc theo quy định của pháp luật hay không đồng thời áp dụng các tiện pháp

chế tả cho các bên vi pham khi cân thiét. Bam báo at dn định quan hệ xây đụng, Xôi mốt hoặc các bên vi pham thi hop đồng bị chấm di, hủy bổ, bin vi pham phat chịu hêu quả pháp lý bất ợi cho chính ho, vi du: bị phat hop đồng, bổi thường thiệt

ai. Việc quy định này có ý nga khắc phục những thit hei cho bên vi pham,

đồng thời còn tạo nôn au cổng bing xã hội, gop phần én định trong quan hộ xâydụng

</div><span class="text_page_counter">Trang 20</span><div class="page_container" data-page="20">

Mic đà hợp đồng ar thie thuận côn các bin trân cơ sỡ te nguyên nhưng để

hop đồng thục sơ ghất huy vai tr của mình như một cổng cụ pháp lý để biễn khai host động đu tư xây đụng nhà nước cân phải có những quý dinh cần thất bio dima cho các lợi ích xã hội, đồng thời bảo vệ quyền lợi cho các chủ thể hoạt động đầu tư

xây đụng Thơng que hop đẳng, nhà nước có thể thực hiện sơ quản lý cơa mình đái Với host ding đâu trzây đựng bing việc quy dinh đều liên chủ thể oie hợp đồng nổi dang và hình thức, thủ tue giao kết, cơ chỗ thục hiện và gii quyết tranh chip

hop đồng,

1.1.3 Phân bại hợp đồng xây dung

Có tất nhiều oai hop đẳng được sử dang rong ngành xây dụng Mỗi loại hop

ding xây đựng được phân tit tủy thuốc vio phương thức giã ngân và loại hành db án Hợp đồng xây ding thuờng bao gốm các tiéu chi cơ bản như thời gian, chất

lương phạm vi cổng việc, chỉ tiết kỹ thuật và điều khốn hồn thành cũng như hình, thức bối thường Kia dự án bị chậm HẾ. Tùy theo quy mô, tinh chất, đều kin thục iện dự án đầu trxây dung cơng tình loại công việc, các mdi quan hệ của các bên, hop đồng xây đựng có thể có nhiều loại với nôi đụng khác nhau. Ve cơ bên, các loại

hop đồng xây dụng sẽ được chia theo 3 êu chi lớn: the tinh chất dơ án theo hin thúc giá và theo môi quan hộ giỗa các bên tham gia dự án

Theo th chất cic én

Hop đẳng tw vấn xây đụng (đất tit là hop đẳng ts vis) là hợp đồng để thục hiện mốt, mốt sổ hay tồn bộ cơng wile tư vẫn rong host động đầu tư xây đụng:

Hop đồng thi cơng xây dơng cơng hình (it tất là hop đồng thi công xây đong) là hợp đồng để thọc biện việc thí cổng xây đọng cơng bình, beng mục cổng tình hoặc phần vie xây đụng theo thất kệ xây đọng cơng tình, hop đồng tổng thầu th eng xy đạng sơng Hình là hợp đồng icơng xây dạng để thọ hiện tit cễ các cơng tình của mốt cr án đều tơ,

Hop ding cong cấp hit bi công nghệ (it tấlà hop đẳng cung cấp tiết hộ

là hợp đông thực hiện việc cung cậ thất bị để lắp đặt vào cơng trình xây dựng theo thiết ké công nghệ, hợp đồng tổng thầu cụng cấp thiết bi công nghệ là hop đồng cung cấp thit bị cho tất cẽ các cơng trình của một dự án đầu từ xây đựng,

Hop đông thiết kế và th công xây dựng công tinh (iéng Ảnh là Engineering

Construction uất tt 1a EC) la hợp đồng để thực hiện việc thiết k và thi công xây dang công tỉnh, hag mục công tình, hợp đẳng tổng thâu tht kệ và th cơng xây ng cơng tình à hợp ding thiệt kế và thị cơng xây dựng tất of các cơng tình của

một dự án đầu xây dựng,

</div><span class="text_page_counter">Trang 21</span><div class="page_container" data-page="21">

‘i dé lấp đặt vào cơng trình xây dung theo thiét kê công nghệ, hợp đồng tổng thâu thiết kệ và cùng cấp thiết bị công nghệ là hợp đồng thiết kệ và cùng cấp thiết bị sông nghệ cho tat cả các cơng trình của mét dự án đầu tr xây dung,

Hop đồng cung cắp thiết bi công nghệ và thi cơng xây dụng cơng trình (ẳng ‘Anh là Procurement ~ Construction viết tt à PC) là hop đẳng để thực hiện việc

cong cấp hit bị công nghệ và th cổng xây đơng cơng tình, hang mục cơng tình;

hop đơng tổng thấu cong cấp tiết bị công nghệ và ti công xây đơng cơng bình là hop đẳng cũng cấp thắt bị cơng nghệ và thí cơng xây dụng tt ed các công tinh của Tốt de án đầu tử xây dụng,

Hop ding thất kế ~ cung cấp thit bị công nghệ và thi cơng xây dụng cơng

trình (tiêng Anh là Engineering — Procurement ~ Construction việt tất là EPC) là

hop đồng dé thục kiện các công việc từ thiét ệ, cũng cấp thidt bị công nghệ đến tỉ công xây đụng cơng trình, hạng mục cơng bình, hop đồng tổng thấu EPC là hop

đẳng thuật ké ~ cùng cập thit bị cổng nghệ và thi công xây đụng tất cf các cơng trình eda một dự án đều tơ xây dựng,

Hop đẳng chia khỏa trao tay lá hợp đẳng xây dụng dé thục hiên tồn bổ các cơng việc lập đư án, tuất kế, cung cập tiết bị công nghệ và thị công xây dụng công

nh cia một dự án đều bơ xây dựng,

Hop ding cung cấp nhân lực, máy và thiết bị thi công là hợp đẳng xây đụng

để cung cấp kỹ x, công nhân (gọi chung là nhân ic), máy, Hit bị thi cổng và các gương tin cân thit khác để phục vụ cho việc thi cổng cơng tình, hang mục cơng

tình gối thấu hoặc cơng việc xây dg theo tht kế xây dựng: Theo hình thức giá hợp đồng

Hop ding tron gởi là hop đẳng co giá cổ định trong suốt thỏi gian thục hiện đối với tồn bộ nội đang cơng việc ci hợp đồng Ki áp dụng hop đẳng tron gối, a gối thầu để làm cần cử xét đuyệt trúng thầu phải bao gém cả chỉ phi cho các yêu tổ ri to có thé xây ra trong quả hình thực hiện hop đồng chi phí dự phỏng trượt

giá Kix quyét dinh áp đụng loi hop đồng này, bên mời thêu phit xác dinh chính

xác số lượng, khổi lượng cơng việc. Các cơng vide như dich vụ te vẫn, xây lắp quy! mô nhỗ phất áp đọng hop đẳng tron gi Đố với hoat động xây lắp các bên phis xác cảnh chính xác số lượng, khối lượng công việc theo hit kể đoợc duyệt thi mỗi nên

áp dng loại hop đẳng này

</div><span class="text_page_counter">Trang 22</span><div class="page_container" data-page="22">

Hop ding theo don giá cổ định là hop đẳng được xác dinh trên cơ sở dom ga

cổ dinh cho các công việc nhân với khối lương cổng vie tương ứng Đơn ga cổ cảnh là đơn giá không thay đổi rong suết thời gen thực hiện hop đồng trừ trường

hop bit khả kháng Losi hop đẳng này thường được áp dung đổi với những công iến, hạng mục cơng trình hoặc cơng tình khó xác định về kh ương trước khi ký

hợp đồng,

Hop ding theo đơn giá điều chỉnh là hợp đồng có đơn giá có thể được điều chảnh cân cử vào thôn thuân trong hop đồng đổi với tồn bộ nộ: đụng cơng việc

trong hợp ding, Nhà thầu được thanh toán theo số lương khối lượng công việc thục té được nghiêm thu theo quy dinh trên cơ sở đơn giá ghi trong hop đẳng hoặc

đơn giá đều chỉnh Hop đồng này được xác định trên cơ sở don giá đã điều chỉnh

do trượt giá theo các thôn thuận trong hop đẳng nhân với khốt lượng công việc tương ứng được đều chỉnh giá. Losi hop đồng này được áp dụng cho các gai thầu tí thời điền lụa chọn nhà thâu và dam phán iy kết hop đồng các bên them gia hợp đồng chưa đồ đều kiện đễ xác định rõ v khối lượng, đơn giá và các yêu tổ rồi ro liên quen đến giá hợp đẳng như trượt giá trong thời gian thực hiện hop đồng Khi

đổ, ga gói thu, ga hop đơng các bin phải dự tính trước chi phí de Phịng cho các iu tơ trượt giá và khối lượng

Hop đồng theo thời gian được xắc định trên cơ si mức thù lao cho chuyên gia,

các khoản chỉ phi ngoài múc thờ lao cho chuyên gia và thời gian làm việc (ch lương tính theo tháng, huẫn, ngày, giờ Hop đồng này được áp dụng đổi với mốt sổ hop đơng xây đựng có cơng việc tư vẫn rong hoạt động đầu tư xây cing,

Hop đồng theo giá kết hợp là loại giá hop đồng được sử đụng kết hợp các loại

tá hop đẳng theo các ình thúc nêu trên sao cho phù hop với đặc tin của timg Losi

công việc trong hợp đồng

Theo mỗi quan hệ cia các bên tham gia hop đồng:

Hop ding thầu chính là hop ding xây dung đoợc ký kết giữa chủ đầu tư với

hà thầu chính hoặc tổng thầu. Hợp đồng thầu chính được ký et trục tấp giữa chữ

đầu tr với nhà thầu chính hoặc tổng thêu để thực hiện phần việc chính cia một loại cơng việc cia đự án đầu tr xây đụng cổng bình và được áp đụng hi nhà thu được

Jue chon có đã năng lục để thực hiện một phn công việc nào đô nh tư vấn thát kế, cang ứng vật thiết bị hoặc thi công xây đụng và lip đặt

Hop đồng thêu phụ là hop đồng xây ding được ký kết giữa nhà thấu chínhhoặc tổng thầu vớ nhà thêu phụ Hop đồng thầu pm được ký kết trục ấp giữa tổngthấu hoặc nhà thầu chính với mốt nhà thâu phụ để thục hiện một phần cơng việc ofahà hầu chính hoắc tổng thiu xây dụng, Hop đẳng thầu phủ áp đụng cho công việc,

</div><span class="text_page_counter">Trang 23</span><div class="page_container" data-page="23">

cơng trình, hang mục cơng bình xây dụng có khối lượng cổng việc mang tính chất dic thù, chuyên ngành hoặc thuộc mốt nh vục cụ thé mà tổng thầu, nhà thấu chính khơng đã điệu kiện để tự thực hiện

Hop đồng giao khoản nổi bộ lá hợp đồng gia bén giao thấu và bin nhân thêu thuộc một cơ quan tổ chức

Hop ding xây dung có u tổ nước ngồi là hợp ding xây dung được ký kết

agita mét bên à nhà thâu nước ngoài với nhà thêu hoc chủ đều h rong nước

12 Lý lận cơ bản về pháp luật hợp đồng xây dung

1.2. Khái niệm và đặc điểm pháp luật về hợp đồng xây dung

“Xây đọng là host đồng phổ bin trong đời sống lạnh t, là một trong các nhân tổ quan trong góp phân kiên tạo nên kin trúc hạ ting cho sự phú tiễn côn nên ảnh tổ đất nave nổi chúng và phục vụ nh cầu cia công đẳng xã hi, cá nhân nói ring và vậy đây là nh vục rất thụ hút vẫn đầu hr Hop đồng xây dụng là hop đồng dic thủ của hop đồng din mx, theo đó, pháp luật điều chỉnh về hop đông xây đụng hông chỉ bao gồm hộ thing luật chuyên ngành xây dụng mà pháp luật về hợp đồng xây dưng con cả hệ thông uit va vin bản dui luật điều chinh về hợp đẳng din ny

Nei din pháp luật hợp đồng xây đụng à nói đến hệ thẳng những quy ti xử sơ

mang tinh bit buộc chung do nhà nước ban hành hoặc thir nhận va dim bảo thee

iện, và là nhân tổ đu chỉnh sơ thoả thuận bing văn bản gin bên giao thiu và bin hận thấu vé việc xác lập, thay đổi hoặc chấm đớt quyển nghĩa vụ của các bin a8

thục hiện một một số hay tồn bộ cơng việc trong hoạt đồng xây dừng.

Pháp luật vé hop đồng xây đụng quy định bình tạ thổ tục l kết và thục hiện hợp ding xây dmg Các chủ thể than gia hop đồng xây dụng dựa trên cỡ sở hệ

thông pháp luật này để tiến hành các host đồng xây dựng điều chỉnh mốt quan hệ của các chủ thé tham gia hợp đẳng xây đụng

Dic điểm của pháp luật về hợp đồng xây dụng được thể hiện ở những đm, Thứ nht nguôn luật đã điều chỉnh hop đồng xây dụng rất đa dạng phong

Tei Việt Nam, các nguẫn chủ yéu của pháp luật về hop đồng xây đụng bao

gồm: @) vấn bên pháp luật (bao gim vin bản pháp luật din sự điều chỉnh vệ hợp đồng và văn bin pháp luật chuyên ngành về xây đơng), (i) điều ước quốc tỉ, Gil) tập quản và G9 đnlệ

</div><span class="text_page_counter">Trang 24</span><div class="page_container" data-page="24">

Vin bản pháp luật là nguễn chủ yéu côa pháp luật vé hợp ding xây đụng Bộ tit Dân sự2015, Luật thương mai 2005 và Luật xiy dựng 2014 là các vin bên quy em pháp luật quan trong nhất iên quan độn hợp đồng xây dung Bộ luật Dân sơ 2015 là vin bản pháp luật chúng điều chỉnh về hợp đẳng, Luật xây dựng 2014 và

Luật thương mai 2005 là vin bin pháp luật chuyên ngành áp đụng cho hop đồng xây dung còn các vin bản dưới luật điều chỉnh cụ thể về tùng nộ: dung cia hợp

đẳng Bên canh do, Điều ước quốc ổ ngày cảng đồng vai trò quan trong trong quan Hệ vớ hộ thông pháp luật trong nước đặc biết trong thôi kỹ hồi nhập, tồn câu hóa

Theo Bộ luật Din mự 2015 và Luật Điều ước quốc tế 2016 thi điêu ước quốc té ma

Việt Nam là thành viên được in áp dung trong trường hợp pháp luật Việt

Nam và điều ước quốc té có quy dinh khác nhau vé cing một vẫn để mà không cân

sửa đỗ: php luật rong nước. Hiển nay, tập quấn quốc lễ thông dụng tong quan hệ hợp ding xây dung tử Việt Nem là các đều khoản liên quan đến hop đồng xây dng do Liên đoàn kỹ hư vẫn quốc tổ ŒIDIC) ben hành, Án ệ trở thánh nguồn

của pháp luật vé hop đồng xây dựng chủ yêu trong việc gii quyit tranh chấp vé

hop đồng xây dụng

Thứ hai, đối tương đu chỉnh cia pháp luật về hợp đơng xây dụng rồng nhiều

Tĩnh vục

Có rit nhiều loại hop đồng được sở đụng trong hoạt đông xây dựng nur hop ding te vấn xây dong, hợp đẳng thi công xây đụng công tinh, hop đẳng cũng cấp thiết bi công nghệ, hợp đồng thiất ké và th cơng xây đọng cổng tình. hop đồng thin tt kế và thí cơng xây đụng cơng tình, hợp đẳng thiết kế và cũng cấp

thiệt bị công nghệ, Hợp đồng thấu chính, Hep đồng thầu phụ. Do vậy, đối với mỗi

lo hop đẳng sẽ căn cứ vào đối trợng của tùng hợp đồng ma áp dụng những quý cảnh của pháp fut rong từng nh vực củ thể

1.2.2 Nguyên tắc của pháp hật hợp đồng xây dung "Ngyễn tắc ne do chí

Nguyên tắc tự do ý chí trong pháp luật hop đồng xây đựng được hiéw là các

tiên được h do gieo kết hợp đồng hay thôa thuân vé việc xác lập quyên và nghĩa vụ ôi thục hiện các cổng việc trong host động xây đụng theo ý chi cia mình miễn là nó khơng trái với quy định côa pháp luật xây đụng và vi pham đạo die xã hội. Các

tiên có quyền th đo giao kết hop đồng, nhưng cing đẳng thời hy do quyết nh minh sẽ bi ring buộc quyên và nghĩa vụ với nhau nh thể nào. Va kh mét trong các bên

vã phạn ghia vụ trong quá tỉnh thục hiện hop đẳng thi bén cơn li có quyển buộc bên kia thục hiện đóng hop đẳng đã Lý kệt Hay con goi là hiệu lực ring buộc cia

hop đồng có ngấa là cam kết của chỗ thể phai được thre hiện theo các nội dụng đã

</div><span class="text_page_counter">Trang 25</span><div class="page_container" data-page="25">

thôa thuận trong hop đẳng Theo điểm a khoản 2 Điều 138 Luật xây dựng quy dint ơi kỹ kết hop đồng thì chủ thể tham gia hợp đồng phi tơ nguyện Hop đồng bi coi à xác lập thiêu yêu tổ tự nguyên khi thuộc mốt trong các trường hep sau: hop đồng

i tạo; hop ding đuợc xác lập do nhằm ln, hop đồng xác lip do bi lừa đổi, hợp đồng xác lip bối mr đo do, hop đông được xéc lập trong túc không nhận thức, điều

hiển được hành vi

“Ngyên tắc tiện chí mig thác

Thiện chí bắt nguồn tr thuật ngữ L.din “bone fide", trong tông Anh là “good Sith’, là thuật ngõ trim tương và chi được lâm rõ ngiễa khi gắn chit với hồn cơnh,

cu thể của mốt ứng xỡ cụ thể. Điều 4G) BLDS năm 2015 đã quy dink: "Cá nh pháp nhân phải tác lập, thực lưện chẳm đứt ngần ngiữa vụ đâm sự cũa mình một

cách thên chi, mg thực”. Trong lĩnh vue hợp đồng xây dựng, đặc biệt là ð giá

đoạn giao kết nguyễn tắc hiện chi được gi thích gin gấ với nguyên tắc tự do ý chi, có ng]ữa là việc xác lập hop đồng và các điều kiện của nó pho thuốc vio ý chỉ của các bin Trong giai đoạn the hiện hợp đồng nguyễn tắc nay có thể khơng gắn

ới ý chỉ cin các bên lúc đầu ma lei gin với nơ cổng bing vé lợ ich giữa các bin

Hoặc với việc chấp nhân ar thục hiện chủ yêu chứ khơng phãi thực hiện đóng và đây đã các nghĩa vụ của hop đẳng thiên chỉ là sự thông căm cho những thiêu sot Xôi thực hiện nghĩa vụ côa đối phương Đắc biệt ự vận dụng nguyên tắc này rong

một số hồn cảnh đặc thù có thé coi là tạ ra ngoai lệ cho nguyên tic hiệu lục răng

buộc cũa hop đồng, do là rong trường hợp thục hién hợp đồng hi hoàn cảnh thay

đổi Chachi)!

"Ngyyễn tắc dim báo năng lực chỉ thể

Theo quy dinh ngoti việc thôa mén các điều kiến về năng iue chủ thể của

quan hệ hop đồng nói ching, các bên phổ dim bảo ning lự: theo quy nh của Luật xây ding Bén geo thầu là các doanh nghiệp, cơ quan nhà nước, t8 chúc chính tị

tỔ chúc chính tt - xã hồ, các cá nhân có vin đầu te xây đụng và có nh cầu xây đựng Điều liện ning lục chi thể cia bên giao thấu là dim bão đu kiện về tai

chính để thục hiện hop đồng Đối với bên nhận thầu là tổ chức, cá nhân phải đáp ting các điều liên về ning lục hoạt đông xây đụng, năng lực hành nghề xây đụng

hủ hop và có giá dự thầu hợp lý

1.23, Chu trúc pháp luật hợp đồng xây dung

Pháp luật vé hop đồng xây đơng là tập hợp tắt cé các quy phạm, vin bản pháp

luật vé hop đẳng xây đựng do cơ quan nhà nước có thẩm quyên ben hành to thành,

Ngô Hay Cương G01), Giáo phi Lut lợp đồng phần công), Nob Đạihọc Quấc gà Hà Nột

</div><span class="text_page_counter">Trang 26</span><div class="page_container" data-page="26">

mt cầu ti tng thể trong bao gần cầu túc bên trong và cfu nie bên ngoài

Câu trúc bên trong là ting thé các quy định có mối iên hệ nã ti thống nhất với shiny là bộ phân hợp thành hợp đẳng xây dụng bao gồm: chỗ thi, đối tương nổi dạng hình thúc, gai quyết tranh chấp...Câu trúc bên ngoái là tổng thé các văn bản qguy pham pháp luật do cơ quan nhà nước có thim quyền ben hành theo tình từ luật đánh nhâm điều chỉnh quan hệ hop đông xây dmg Theo ý kiến cá nhân cia tác gi,

các yêu tổ quan trong nhất, không thể thiêu cia câu trúc hợp đồng xây đựng lẽ 1.23.1 Chủ thể hop đồng xây ding

Trong pháp luật về hợp đồng, việc xác dink tự cách pháp lý ofa chủ thể them gia ký kết hợp ding la căn cứ xắc din ning lọc chỗ thể, xác định hiệu lực hợp đồng xác dint trách nhiệm pháp lý cơn chủ thể đó khi có sự vi phạm ngiễa vụ khi

agai quyỆt các tranh chip phát sinh Pháp luật quy đính để tham gia giao kết và thực hiện hop đông xây dmg các chỗ thể phải đáp ứng các điều liện về năng lực chỗ thể

nhất nh bao gdm ning lực hinh vĩ đân mr và năng lục pháp luật trong hoạt đồng

xây dụng đỗi với tổ chức, cá nhân tham gis hợp đồng xây dụng, Trong các quy định. vi điễu kiện có hiệu lee ca hop đẳng xây dung thi các quý nh về năng lục pháp

Init và ning lực hành vũ cia bên giao thầu va bên nhận thâu đồng va trị quan trọng, hàng đầu bởi nêu các bên khơng đáp ứng điều liên này thi hop đồng xây dung đương nhiên vô hiệ theo quy định ti khoản 1, Điều 4, Nghĩ ảnh sổ 37/201

1.2.3.2 ĐÃ tượng hop đồng xậy ding

Đôi tương của hop đẳng xây đụng phi là cơng việc có thé thực hiển được,

khơng bị pháp luật cảm, không trú đạo đức xã hồi. Với danh nghĩa là một hoạt đông dich va quyên và ngiữa vụ cia các chủ thể phát sinh khi công nhận và thực iện một hay nhiêu host động xây dung là đối tương hop đồng Căn cử các hoạt đồng xây dựng số có đối tượng hep đồng tương ứng

13 3 Nội dog hợp đẳng vậy ding

ĐỂ hop ding xây đụng có hiệu lục thi nổi đụng và mục đích của hợp đẳng

phi không vi phạm điều cém của ghép luật xây đựng và không trả đạo đức xã hội

Tuy theo đối tượng hợp đồng, chủ thé hợp đồng, nguôn vốn thực hiện ma nội dung có sự quy dinh khác nhau Việc quy dinh đây đã nối dụng hợp đồng sẽ han ch tối da anh chấp phát sinh trong quá tình thực hiện hợp đồng nhim dim bảo hop đồng

được hoàn thành theo ding tiền đổ và chất lượng, 1.2.3.4 Quân lý hợp đẳng xây ching

</div><span class="text_page_counter">Trang 27</span><div class="page_container" data-page="27">

Quin lý hợp đồng xây dụng là nhẫn mục dich dim bảo quá tình thực hiện

hop đồng được diễn ra thing nhất, đúng nội dung đã cam kết, giảm thiểu các thật hi trong trường hợp phát sinh tranh chấp và có cơ sở để bude các bên thục hiện đăng trách nhiệm cũa minh trong hop đồng Công tác quản lý thực hiện hợp đồng có vdi to guan trong đổi với việc dim bio hiệu quả đầu te của các đơ án đầu tr xây dmg công trình bối nổ ảnh hưởng và tác đồng trục iếp đến tần độ, chất lượng tính

sntoin va chỉ phi của các cr án

1.2.35 Binh thức cia hop đồng vậy ding

Hình thúc là một yêu tổ pháp lý quan trong của hop đồng, có lin quan chất chẽ đến điều kiên có hiệu lực của hợp dang xây dựng gồm tổng hợp các cách thức, thủ tục, phương tiện để thực hiện và cơng bổ ý chí của các bên. ghỉ nhận nội dụng hop đồng và la biễu hiện cho sợ tổn tai cũa hợp đồng Hình thức của hợp đồng bao gm bằng lời nói, bang văn bản hoặc bằng mét hành vi cụ thể, Déi hợp đẳng xây.

ng dé được co: lá hop pháp, pháp uật quy định hợp đẳng xây đụng phi được lập thánh vin bin,

1.2.3.6 Gidi quyễt tranh chấp hop đồng xdy ding

“ranh chấp hop đẳng xây dựng là my mâu thuần. bit đồng ý kiến giữn các bên them ga quan hê hợp đồng liên quan đến việc thc hiện hoặc không trục hiện các quyin và nghĩa vụ theo hep đồng xây đọng Trong hop đồng xây dong pháp luật ay đính cơ chỗ gi quyết tranh chấp thông qua các phương thức thương lương,

hôn giã, Ton án, Trọng tải, Ban xử lý ranh chấp, được cụ thé trong hop đẳng xây

đang Việc quy nh giả: quyết ranh chấp và xử Lý vũ pham hop đẳng là cơ chế dim

bio cho hợp déng được tiên hành nghiên và đóng pháp luật, dũng nh bio vé

quyền lợi côa hai bên tham ga hợp đồng một cách tôi vu nhất, hen chế fink trạng vi pham hop đồng,

14. Hep đồng xây dựng theo huớng dẫn cũa Hiệp hội Quốc tế các kỹ sw tevin ŒIDIC)

Hiệp hội Quốc tẾ các kỹ như vẫn (EIDIC) là một tổ chức xã hội nghề nghiệp của tt cễ các kỹ sơ tự vẫn rên tồn thể gói, được think lập năm 1913, có trụ sở

chính tại Thuy Sỹ. “Hiện nay, Hiệp hơi FIDIC đã có số lượng thành viên rất lớn với

102 quốc gia thành viên thưa gia. Hiệp hội EIDIC đã sáng tạo ra mẫu hop đẳng cho

các de án xây dựng có u tổ nước ngồi, một bộ mẫu hợp đồng được it kẻ khác bu cho các đự án khác nhau và phờ hợp theo xu thể phát triển chung của các cơng

trình đều tơ xây ding có u ổ nước ngồi

apni: eghbow fac

</div><span class="text_page_counter">Trang 28</span><div class="page_container" data-page="28">

Mỗi cuỗn sách quy dinh một lính vục xây đụng cu thể và các điều kiên cia

Hop đồng mẫu sẽ tương ứng với các du án đó, tao điều kiện thuận tận vàlịnh hoạt

cho chủ đu tụ kỹ mơ và nhà thấu tham khảo, soan thả ik ia chon hợp đồng phù

hop. Thông qua rat nhiễu các dur án và phiên bản khác shaw, Hiệp hội FIDIC đã

sáng tạo re § mẫu hop đồng cụ thé như sau’:

(1) Hop đẳng áp dung cho cơng tình thất kế bối Chủ đâu h (sách đ), có

thể được sở dang trong bất kỹ loại Hop đông xây dụng kỹ thuật nào,

) Hep đồng áp dụng cho nhà máy và cổng trình nha thâu vừa t

thí cơng (sách ving), phù hợp với các đự án hợp đẳng gập một lẫn ma nh thấu, tham gia vào cơng việc thiết kí

@ Hop ding áp dụng cho cơng tình chia khỏe trao tay EPC (sich bao, được áp dang cho các dự án chữa khỏa trao tay ct các cơ sở hạ ting hoặc nhà máy quy mô lớn, nơi nhà thâu đảm nhân nhiêu công việc và rửi ro hơn, trong khi sự them ge của Chủ đầu hela nhỗ (ti chính tơ nhân hoặc ải chính của chính phổ), thời gen đầu tr xây đụng được xác định nghiêm ngất,

( Hop đồng dang ngắn gon áp dang cho công tinh quy mô nh,

5) Miu Hop đồng áp dong cho công tỉnh thết kế - thi cổng - vận hành là

hop đồng kết hợp thiết kệ, xây dung và vận hành dải han (và bảo hề) côn mat cơ sở

thành một hợp đồng duy nhất được tao cho mốt nhà thâu day nhất (inning sẽ là

một in doanh hoặc tiên danh đại điện cho tit cẽ các ngành trong mét thơa thuận

(© Mia Họp đồng thầu ph,

@ Mẫu Hop đồng xây dụng cho công tình xây dụng và kỹ thuật do Chi đầu tuyết lẻ - Phiên bản hei hòa Ngân hing phát tiễn đa phương,

© Mẫt hợp đồng cho các cơng tình ngằm,

Đặc trung cia các Miu điều liên Hop đồng FIDIC là sự công bing trong iệc phân phối rũ ro giữa các chỗ thể bên rong hợp đồng KC từ giai đoạn khối đâu

của dx án những người som thio hợp đồng sé phân tich ri ro và xác định hành

thúc hop đẳng ph hợp nhất với mức độ rõ rõ

kế vừa

Khi xây dụng thất kế mẫu hợp đẳng, Hiệp hội FIDIC cũng tôn trọng các đặc

thủ sing của tùng dự án bing cích đưa ra 2 loại đầu kiện là đều kiện chúng và (đầu kiện cụ thể

Điễu kiện chung là điều liện khong cơ bản ca hop đồng quy định vi các yến

"pilus Ngự ảnh 372015A.CP

</div><span class="text_page_counter">Trang 29</span><div class="page_container" data-page="29">

itu liên nông la điều liên phù hợp vin tùng dự án cu thể, hay nói cách Xhác, là ny hài hoà ci các điều kiện chung của hợp đồng FIDIC với luật pháp tiện.

"hành điều chỉnh dur án xây đựng và đặc thù của dur án xây đụng Ê

Các điều khoản cơ bên của FIDIC theo 3 mẫu hop đẳng Hop đẳng nhà thêu thi công (fed book), hợp đồng nhà thâu thiết kế và thị công yellow book), hợp đồng

EPC — nhà thầu thực hiện toàn bổ các công việc từ Lâu lập du án cho dn kh dự án hoàn thành (silver boot).

Đã từ lâu, FIDIC nỗi ting với việc giới hiệu các hợp đồng chuẩn cho các dự

án xây dung din dụng và đã đoợc sử đụng tin toàn cầu và đã được nhiêu Ngin

Hing Phát Tiển Đa Phương — Maltlairal Development Bank trên thé gói

CMDBZ) sử dụng

Nguyên tắc chính cia những hop đồng được FIDIC ben hành chính là việc

âm rõ m6: quan hộ hợp đồng giữa các bén và nguyên tắc phân chia các rồi ro gũm Chủ đầu te và Nhà thâu. Theo đó, các hợp đồng FIDIC thường phân chia các rit ro st cach công bing và dim béo chắc chin ring bén gánh chứ rồi ro đó cổ th

soit được các rũ to hoặc t nhất có cơng cụ đ hạn chế các ri ro

Tuy nhiên, cần hit nức low ý ring các mẫu của FIDIC chỉ là đầu khối đầu

cho việc chuẩn bị một hợp đồng xây dụng, Các hop đẳng FIDIC cần phải được hiệu

chinh để phản ánh những dic tinh rng biệt ota mối dự ăn và cae yêu cầu của các

ˆNggễn Mai Là GOI, hương túc giã quế enn ch tong md đâu bện hep ng FIDIC và tae

sd dmg tt Fes Nw, Tp hs Ng cê Tập pp thing 11

</div><span class="text_page_counter">Trang 30</span><div class="page_container" data-page="30">

Xết hận chương 1

Tạ chương này, tác giả đã phần tính nhõng vin để lý luận cơ bản vé hop

ding xây dung với các nộ: dụng khái niệm, vei bô, phân loại hợp đồng xây đụng đồng thời phân tích lý luân cơ bản vé pháp luật hợp đẳng xây dụng thông qua tim

Indu khá niệm và đặc đểm pháp luật hợp đồng xây đụng nguyên tắc của pháp luật

hop đồng xây dựng, câu trúc pháp luật hop đẳng xây dung hợp đồng xây dựng theo tướng din của Hiệp hội Quốc tẾ các kỹ tư vận Từ những nội dụng nêu ð chương 1 luận vin đã cũng cấp

( Cả nhin khổ quat vé hợp đồng xây dung và bin chất hop đẳng xây đụng, Theo đó hợp ding xây dụng là hợp đẳng được ký kết giữa bên gjao thầu và bin

nhận thầu nhẫn thục hiện công việc trong host động xây dung với đôi tương hợp

đẳng rit da dang va phúc tạp, Ira chọn chỗ th theo phương thức đâu thi quyên

và ngiĩa vụ chủ thể Hôn quan din các bên thứ ba, năng lực chỗ thể vi vốn đối với bên giao thầu, về năng lực host động xây dang đối với bên nhận thin, hệ thông vẫn ‘bin điều chính đa dạng g trình thánh quyết tốn hop đẳng phúc tap và theo trình, tơ thổ tục nhất dinh Từ đó nâu lên vai trị cia hợp đồng xây đụng là cơ sỡ pháp lý

để đái trong hop đồng được thục hiện là cơ sỡ để các bên xác định quyén và neha ‘va cia mình là cơ sở để giã quyết tranh chập, là cổng cụ quân lý nhà nước.

(4) Cái nhìn khái quát về pháp luật hop đồng xây dụng với đặc đm vé

"nguồn luật đa dạng phong phú và đốt tương đều chỉnh rất rông thuộc nhiễu finn vực. Pháp luật hop đồng xây ding được xây dụng đơa trên các nguyên tắc tr do ý chi, nguyên tắc thiên chy, trung thục, nguyên tắc dim bảo năng lục chủ thé, Từ nên ting nguyên tắc đổ, luận vin đã phân tích câu trúc pháp luật hình thành nên hop

đồng xây dựng theo các iêu chỉ và chỗ thé, đãi hương, nội dang, quân lý hình thức, gai quyết tranh chip hợp đẳng xây dụng

(ai) Ngoi ra tác giã còn gi thiệu sơ lược hướng din của FIDIC vé mẫu hợp đẳng xây dung ma được sử ding khá phé biễn ở Việt Nam đãi với các dự án cổ

nguén vên nước ngoài FDI, ODA, WB...)

Đây là cơ sở lý luận tién dé để tạ chương 2, tác gã tim hidu và phân tích thục trang quy đãnh cis pháp luật Việt Nam và trục tấn ký kết va thục hiện hợp

đồngxây dụng ð Việt Nam hiện ney

</div><span class="text_page_counter">Trang 31</span><div class="page_container" data-page="31">

CHƯƠNG 2

THỰC TRẠNG PHÁP LUAT VÀ THỰC TIEN KÝ KET VÀ. 'THỰC HIEN HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG Ở VIET NAM

atvé hợp đồng xây dựng ở Việt Nam

Hop đồng xây dung được đầu chỉnh bai nhiễu văn bản pháp luật khác nhan như Bộ Luật din my năn 2015, Luật thương mai 2005, Luật Xây dựng năm 2014,

Luật đầu thầu năm 2013 va các văn bản pháp luật hướng dẫn cụ thể về hợp đồng

xây dụng là Nght định 37/2015, Thông tư 09/2016/TT-BXD ban hành mẫu hợp

đông thi công xây dig, Thông tr03/2016/TT-BXD hướng din v hợp đồng tr

vẫn Thông tơ30/2016/TT-BXD hướng dẫn hop đồng tht kẺ - cung cap thiét bị công nghệ và th cơng xây đựng cơng tình, Do vậy, chủ th tham, ga hop đồng xây đong có đủ các căn cũ, cơ sỡ pháp lý đ áp dụng tuy nhiên một số các quy định của phip luật v hop đẳng xây đơng còn chu phi hop, méu huấn lẫn nh, không guy os hoặc quy nh thiêu, đưới đây tac giả in đưa ra và phân tích một số nội dung

để tem rõ thọ trang pháp luật về hop đông xây dụng ở Việt Nam hiện nay: 2.1.1 Quy định về chic thể cia hop đồng xây đựng

Theo khoản 1 điều 138 Luật Xây img và khoản 1 Diu 3 Ngh định 37/2015/NĐ-CP quy dink: “Hop đồng vật ding là hợp đồng dn sư được thôa thuận bằng vin bản giữa bên giao thâu và bên nhận thân dé thực hiện một phan

hay tồn bộ cơng việc trong hoạt đồng đầu hr xây chong". Như vậy các bên tham gia

trong hop đẳng xây đụng là bên giao thiu va bên shin thâu 2.1 Thực trạng pháp h

“Bên giao thấu; La chủ thể tham gia xác lập và ký kêt hợp đồng xây đụng với

bên nhận thêu, Theo quy định khoản 2 điều 2 Nghị định 37/0015/NĐ-CP" “Bén giao

thất là chủ đầu ne hoặc da điện cia chit đẳu he hoặc tổng thẫu hoặc nhà thấu chính, Bên giao thẫu là chủ đẫu tr xd chong là người (noi tễ chức) số hữm vẫn hoặc là người được giao quân Ip và sử đụng vẫn đầu he vậy đừng cơng trình:

Khoản 9 Điễu 3 Luật xây đụng 2014 dinh nghữa: “Chit du tự vậy đụng là cơ que,

16 chức, cá nhân sở hữu in hoặc được giao trực iếp quản j, sử chong vẫn

ton điện trước người g

phi vốn đầu hrvà các uy din khác của pháp luật

Tổng thầu xây dang là đơn vi, 18 chúc lợ kết hợp đồng trục tấp với chủ đầuxây dung cơng tình để nhận thêu tồn bộ một Losi cơng việc hoặc tồn bộ côngvide của dự án đầu tơ xây đụng công trình Tổng thầu xây đọng có trách nhiệm với

</div><span class="text_page_counter">Trang 32</span><div class="page_container" data-page="32">

các phương tin và biển pháp thi công được sở dang, thu hiên trong q hình thi

cơng xây dựng cơng trinh có trách nhiệm cùng cấp tồn bộ vật liệu, nhấn công và mọi dich vụ cần thiết, ĐỂ lam đoợc việc này trong những hợp đẳng có giá ti lớn, thông thường các tổng thâu sẽ ký ấp hop đẳng nie với các nhà thâu phu để học

hiện cơng việc thi cơng chun ngành:

Nhà thầu chính trong host đồng xây đụng là nhà thầu kt hop đẳng nhận

thấu trục tấp với chi đầu hơ xây dụng công trình để thực hiện phin việc chính cia

xuột loại cơng việc của cr án đầu tơ xây dựng công tinh,

Thi tham gia vio quan hệ hop đồng xây đụng bên giáo thầu cần phải the ấn các điều liên về ning lục chủ thể trong giao dich din sự nói chung theo quy dảnh của BLDS 2015. Cu thé, đỗi với cá nhân phố là người có đã năng lực hành vi

dân sự đôi với tổ chúc phải là tổ chúc có tư các pháp nhân hoặc đơn vĩ phụ thuộc

được pháp nhân trao quyền Đây là các đều kiện chung, cơ bin ma BLDS quy dish cho tắt cẽ các quan hệ hợp đồng Bén cạnh đó, hop đơng xây dụng là mt Losi hop

đồng chuyên ngành và yêu tổ chuyên môn phức tạp, vi vậy bên cạnh những nội

dang cơ bin cia hợp đồng thi nó cịn chứa đựng những nội dụng chuyên mén thuộc

Tĩnh vực xây dong Vì thé ngồi các đều liên nêu trên, bên giao thầu hả: đập ứng các điều kiện và năng lực chuyên môn phù hơp dé thục hiện nhiệm vụ quân ý đự án đầu te xây dụng và thục hiện hợp đông xây dung do là chứng chỉ hành nghề hoặc

các điều kiện về năng lục phù hợp với công việc dim nhận °

“Bên nhân thấu: Là chủ thể tham gia xác lập và ký hơp đồng xây dụng với bên

giao thầu. Theo quy dinh khoăn 3 điều 2 Nghị dinh số 37/2015: "Bên nhận thầu là

ig thẫu hoặc nhà thẫu chin a bản giao thấu là chs dt; là nhà thấu phu li bên giao thẫu là tổng thấu hoặc nhà thâu chính: Bên nhận thầu có thể là in danh các nhà thẩu”. Bên nhận thâu là tổ chức, cá nhân có đủ điều kiện năng lực hoạt

đơng xây dang ning lực hành ngh xây dựng lồi them gla quan h hợp đẳng xây

Trong quan hé đầu thầu, bên cạnh bên mời thầu, nhà thâu chính thi trang mốt

sổ trường họp, cịn cơ sự tham gia cia nhà thâu phụ trong đâu thâu. Bén nhân th

Tà nhà thâu phụ trong trường hợp những nhà thâu không tne tấp tham gia đầu thấu,

them gia dy thầu những tham gia thọc hiện gối thầu đơn trên cơ sở nối dụng théa

thuận rong hợp ding được ý giữa họ với nhà thầu chính ĐỂ lam được tt cả các cơng việc ofa một cơng tình, thủ nhà thấu phi kí hợp đồng geo khoản với mot số

hà hầu nhu để thực hiện công việc chuyên ngành: Trường hop nay nhà thâu phụ lá

ˆ hàn Thị Đương G017), ep đồng xạ đơng đeo php at Vit New, To vin đc 5 Thậthọc© hot

ak shoe Quốc ga

</div><span class="text_page_counter">Trang 33</span><div class="page_container" data-page="33">

tên thử ba Việc có sử dung nhà thêu phụ hay khơng sĩ không lim thay đổ, cing hư không ảnh hưởng dén quyén, ngiất vụ côn nhà thâu. Như vậy, cân cử theo quy i tei khoăn 36 Điệu 4 Luật đâu thâu năm 2013, “nha thầu phụ" là khái niệm. đăng để chỉ nhà thầu không trực tiếp tham, gia đấu thầu them ga de thấu những li them gịa thục hiên gối thâu rên cơ sở nội đơngthôa thuận trong hop đẳng đuợc ký

tiến ho với nhà thầu chính Pháp luật cho phép việc giao thấu lại cho nba thiw phụ

suit phát từ đặc điểm côn hoạt đồng đầu hơ xây dụng là bên nhận thâu là nhận thầu

những công tinh lồn, cơng việc có quy mơ lồn, nhưng vé kỹ thuật có thé chia thành,

các bộ phận, hang mục cơng bình nhõ hơn để thực hiện nhanh chồng, nit ngắn thôi gien thực hiện, kip tiên độ thi công cơng trình Tổng thâu, nhà thầu chính phải chịu. trách nhiệm trước chủ đầu tư về thời gian tién độ, chất lương, các công việc đã ký

kết, kỄ cả các công vide ma di giao cho nhà thâu phụ tiến hành thục hiện.

Việc lun chon nhà thầu thường đợa trên kết quả đầu thầu nén chỗ thể trong hop đồng xây dựng đẳng thời sự điều chỉnh của cả Luật xây đơng2014 và Luật Đâu

thấu 2013. Tuy nhiên, trên thục tổ các quy định và việc áp dụng ce hei nguồn luật

nay có nhiều mâu thuần nơ su: há niệm vỀ nha thêu chưa có sự thống nhất gia

Luật đấu thấu năm 2013 và Luật xây dong năm 2014. Luật đầu thầu năm 2013 quy ooh nhà thầu gm nhiều loại nhc nhà thầu chính, nhà thầu phạ nhà thầu nước

"ngoài, nhà thầu trong nước, Theo khoản 35 điều 4 Luật đầu thấu 2013, nhà thầu

chính là "nhã thầu chịu trách nhiệm tham đợ thâu, ding tên de thấu và trực ấp lợi

thụ hiển hop đẳng nêu được lựa chon Nha thầu chính có thé là nhà thầu độc lập hoặc thành viên cũa nha thêu liên den”. idm 13 khoản 2.1 Thông tư03/2015/TT-BKEDT “Quy định chỉ tết lập hỗ sơ mới thầu xiy lấp” con xuât hiện thuật agit

“nhà thâu quản lý": “Nha thiu quan Lý là nhà thâu khơng trục tiếp thục hiện mot

phin hoặc tồn bơ các cơng việc cđa gói thấu ma ký hợp đẳng với các nhà thầu Xhác để thục hiện nhương nhà thâu vẫn quản lý việc thục hiển ofa các nhà thấu ma "mình đã ký hợp đồng ding thời vấn chu tồn bộ trách nhiệm cơng nh rủ ro liên

quan đến giá thành, tiên độ thục hiện và chit lượng của gói thâu”. Luật xây dmg năm 2014 quy định nha thâu bao gồm: nhà thâu chính, nhà thiw ping nha hầu nước

go, tổng thầu, Trong dé, nhà thầu chính la nhà thâu ký kết hop đồng xây đụng

với thủ đâu te xây đụng, nhà thầu phụ là nhà thâu ký kết hợp đồng với nhà thầu

chính hoặc ng thâu xây dưng là nhà thầu lý kết hợp đẳng trực tiép với

chủ đầu hư để nhận thầu mt, mốt số oai cơng việc hoặc tồn bộ cơng việc côn cr

án đâu tơ xty dong Như vậy: cân cử vào những thuật ng về nhà thâu dave quy

cảnh rong pháp luật xây dựng nồi trên rất cho phân biệt giữa tổng thầu với nh thâu

chính Đơi với nha thầu quản lý, với cách định ngiĩa nêu trên thi có thể hiểu diy

thâu.

</div><span class="text_page_counter">Trang 34</span><div class="page_container" data-page="34">

chính là nhà thâu chính hoặc tổng thâu, các nha thâu ky hop đẳng với nhà thầu quản

Tý phải được xem là nhà thâu phụ 19

2.1.2 Qny định vé đối trợng hợp đồng xây đựng

Đôi tương cia hop đồng xây đựng phụ thuộc hoạt đông xây dụng cần thực hiện trong hợp ding và cén xác dinh quy mô. Quy mô của đất trong hop đồng xây đang bao gồm khối lượng và phạm vĩ công việc của quy dinh trang hop đồng

hổi lượng công việc côn hợp đồng xây đụng là những khối lượng công việc

sa bên giao thầu lý két với bân nhận thâu phù hop với phạm vi công việc cia hop đẳng và phis được các bên thôa thuận rõ trong hop đẳng

Pham vi công việc được xác định căn cử vào hỗ sơ mời thẫu hoặc hé sơ yêu

city hồ sơ dự thâu hoặc hỗ sơ để xuất, các in bản dim phán và các vin bản phép

ý có liên quan Pham vi công việc khác nhau đối với từng loại hợp đẳng xây đụng

Vi di Hop đông hư vẫn xếy đọng là việc lap quy hoạch, lip dự án đầu tư xây dụng

thiết kế, khảo sắc quản lý đự án, quân Lý thục hiện hợp đồng xây dụng, giám si thí

cơng xây đụng thim tra thiétké, dx toan và các công việc khác trong host động đều

xây ding, Hop đẳng thì cơng xây đơng là việc cũng cập vit liêu xây đụng nhân. lực, máy và thiết bị thí cơng và thi cổng xây dung cổng tình theo đúng hồ so thất

kế được phê đuyệt, hop đẳng cung cấp tiét bị công nghệ là việc cũng cấp thất bị, hướng din lip đặt sử dụng vận hành thủ, vân hành, dao tạo và chuyển giao cổng "nghệ (nếu cổ) theo đóng ho sơ hit kể được phơ duyệt, Hop đẳng EPC là việc th

kẻ, cong cấp vt tụ thit bị và thị công xây dựng công tỉnh, dio tao và hướng din ‘van hành bảo đưỡng, sửa chữa, chuyển giao cơng nghệ, vận hành thử khơng tải và

có tả..; Hop đồng chìa khỏa trao tay là việc lập dự án đầu h xây đụng thit kẻ, cung cấp thiết bị và thị cơng xây đơng cơng tình, dao tạo và hướng din vận hành, bio dung, bảo ti, sửa chữa, chuyén giao cổng nghệ, văn hank thờ không ti và có tii bin giao cơng trình sẵn sing & vio hoạt đồng cho bên giao thầu

Trên cơ sỡ pham va cổng vide, các bên sẽ xác dinh nổi dụng công việc và

khối lượng công vie cụ thể để lựa chon giá hop đẳng phù hop, vi da đốt với hợp đẳng ti công xây dmg nội dung công việc có thể bao gim: bản geo va tếp nhận,

quin ly mất bing xây đụng, tip nhân và bão quan tim, cốt, mốc giới công tỉnh:

Cong cập vật liệu sấy dung nhân lục, máy và thất bị thi công, Thi cơng xây dựng

cơng trình theo đăng hỗ sơ thất kế được phé đuyệt và quy chuén, tiêu chuẩn xây

đong hiện hành, Thue hiện trắc đạc, quan trắc cơng tình theo yêu cầu thất kệ, thực

tein Va Hữ vì Ngyễn Ngọc Yin 2019), Mu Đi giữa Lute ty đi và rệt đấu i pong các ap

“đhữnNỀ day cong cơ bến bồng ngudwvcn ba móc nhận cha gat pháp Nhà nước và Psp bật số

<small>:</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 35</span><div class="page_container" data-page="35">

hiện thi nghiém, kiểm tra chay thử đơn đông và chay thir liên đồng theo kế hoạch

trước khi dé nghỉ nghiệm th; Kiém sot chất hương công việc xây dung và lắp đặt

thidt bi; giám sử thí cơng xây đụng cơng tình đối với công việc xây dựng, Xử lý

Xhắc phục các sử sốt khiêm khuyết về chất lương trong qui tỉnh th cổng xây

đong (nêu cộ; Thi nghiêm kiểm tra chất lương vật liệu xây dựng, cầu kién xây dmg, Thục hién nghiệm thu công việc chuyển bước th công, nghiệm thu giai doen thi cơng xây dụng hoặc bộ phân cơng bình xây đơng nghiệm thụ hồn thành heng rue cổng bình, Thục hiện các cơng tác bio dim an tồn, bảo về và vệ sinh mơi

trường, phịng chống chiy nd; Bio vé cơng trường, mét bằng thí cơng, Thục hiện cơng ác bảo dim an ninh trật hr cho mi vực công trường, Hop ác với các nhà thấu Xhác tiên công trường, Thu don cổng trường và bản giao sin phim xây đụng sau

khí hồnthành, vv!

Tuy nhiên hợp đồng xây dụng phân los theo tính chất đự án rt da dang Dẫn

đến hop ding đoợc xem là hợp đồng xiy dmg và chiu mr điều chỉnh cia luật xây

đong đã trở nôn quả nhiều Vi da nhờ hop đồng cùng cấp thiết bị công nghệ về

thục chất à một hợp đẳng mua bán; hop đẳng cung cập nhân lực, máy và tiết bị thị

công vé bản chất là hợp đồng dich vụ hoặc cho thuê Tắt cả những hop đẳng này có thể sở dang Bộ Luật Dân sơ 2015 hoặc Luật Thương mai 2005 dé điều chỉnh ma không củn hoặc không nên sử đụng Luật Xây dựng 2014 để đều chỉnh cho quan hệ hop đồng này. Do dé để đơn giản hoa và áp đọng các quy định phủ họp, các chỗ thể hop đồng cần xác ảnh chính xác đối tượng hợp đồng để dim bảo mục đích ký kết

cũng nhơ trích nhiệm ct các bên kh thục hiện.

2.3 Ông định về nội dung hợp đồng xây đựng

Theo Điều 141 Luật xây dong 2014, hợp đồng xây dmg có 15 nội dụng chính như. cẽn cơ pháp lý, ngôn ngữ áp đụng, nối dung và khối lương công việc,

chất lượng, yêu cầu kỹ thuất côn công việc, nghiệm thu và bản giao, thôi gien và tiến đô thực hiện hop déng_.Vé cơ bản hợp đồng xây đụng nói chung cơng bao gầm

rit nhiễu nổi dang giống các hợp đẳng khác như các nối dang: thông tin và các bên,

them ga ký kết hop đẳng xây dựng, giá hợp đẳng và phương thúc thanh toán tién

đồ thực hiện và thời han hồn thành cơng việc, quyền va ngiữa vụ của các bên, trách

nhiệm do w phan hợp đẳng phat vi pham hợp đồng v.v Tuy nhiên do dic trung cia

hop đồng xây đụng so với các loại hop đồng khác nên các quy định và nội dụng có nhiều điện khác biệt tác gã khơng phân ích các quy dinh ofa nội dang hợp đồng xây dụng mà chỉ dum ra các bit cập cña pháp luật nh sax

` Nghị đạn 37D015/NB-CP cay định chất vt hợp ding xây amg,

</div><span class="text_page_counter">Trang 36</span><div class="page_container" data-page="36">

Oty dink loại hợp đồng theo thêu chi giá hợp đồng ar dinh về giá hop đồng

tron gội không thông nhất giữa Luật xậy đụng 2014 và Lut đâu thẫu 2013

Luật đâu thâu 2013 và Luật xây đụng 2014 cing đơa tiên tiêu chỉ giá hop

đẳng đ phân loại hợp đồng bao gồm: hợp đồng tron gi, hợp đồng theo don giá cổ

cảnh: hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh, hợp đồng theo thời gian Sự khác nhau giữa Luật đều thầu 2013 và Luật xây dựng 2014 ở chổ tong Luật xây dựng 2014 còn bổ sang thêm hợp đồng theo giá kết hợp —la hop đẳng xây dụng sử dụng kết hợp nhiều

gương thú tính giá rong hi đó Luật đầu thâu 2013 hồn tồn khơng quy đính vé oxi hợp đồng theo giá kết hop nay. Như vậy néu các bin giao kết hợp dng thơng «qua đầu thầu mã thơa thuận lựa chọn đơn giá kết hợp thi ding theo Luật xây dmg

nhưng li vỉ phạm Luật đâu thấu,

Bên canh đó, quy định vé giá hợp đồng tron gửi cịn có nhiễu nổi đăng chưa

thống nhất giữa Luật đâu thầu 2013 và Luật xây ding 2014. Luật đều thâu ni

2013 và Nghị inh số 63/2014/NĐ-CP quy định “hop đồng tron gói là hợp đẳng có

cá cỗ đình trong suất thời gian thực hân ai với tồn bộ nội chong cơng việc trong hop dang’, nhung theo Ngủ định số 37/2015/NĐ-CP quy Ảnh vé hop đẳng xây dang thi hợp đồng tron git có "giá hop dng khơng thay đỗ trong sốt quá trình

thực hiện hợp đẳng đối vớ khổt lương các công việc thrớc pha vi hợp đồng đã hệ Xết rừ tường hop bắt khả khẩng và thay đã phạm vi cổng việc phải thực hện". Có

thể thấy pháp luật xây đụng quy định inh host hơn vé việc xác dinh gá cũa hợp đồng thông qua việc chip nhận trường hợp bắt khš kháng và trường hợp they đổi em vi công việc thục hiện kể cả ting hoặc giảm khối lượng cơng việc. Trong khi

đó pháp luật đầu thâu quy dinh khá củng trong thöa thuận giá tron gồi với quan iim là các bên phii hy quản lý và chia trách nhiễm rồi ro về ga khi ky hop đồng trơn gi hoặc hop đẳng theo đơn giá cổ din Điễu này dẫn đến hệ qua trén thuc tẾ li áp dung pháp luật đầu thiu dé: với việc thanh toán hop đẳng tron gối, nhiễu nhà

thấu khơng được chủ đầu hr chấp thuận thanh tốn do co sự khác bit giữa giá ti thục tÍ thi công và gi tr hợp đồng tron gối đã ký ngay cả khỉ giảm giá hợp đồng

Theo định ngữa tei đều 15 3 (6) ND 37 "Giá hợp đồng tron gớt là giá hop “đẳng không thay đổi trơng suốt quá trình thực hiện hợp đồng đổi vớt khi lương các sống việc thuộc pham vi hợp đồng đã lệ kết trừ trường hợp bắt khổ kháng và thay

i phaan vĩ cơng việc phố thực hiện”. Ngồi ra theo đu 15 5 ND 37 “Kin dp dụng

` thin Va Haid Ngan Ngọc Vin C018), Mu Đuấn giữa Lute ay đong Và Lute đt dn ong các a “4h À xát cng cơ bn Bằng ngutn vn ace, whl độn và giã phd, Nh nước và Phép tật số

<small>8</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 37</span><div class="page_container" data-page="37">

cá hop đồng trom gối Hà giá gói hẫu, gi hợp đồng phat tìh tốn aya các

18 nữ re liên quan đẫn giá hợp đẳng nba rt ro về hổi lượng trượt giả trong thi gian thực hiện hop đẳng và mối bên ph tự chịu trách nhiệm đã với ác rid ro của

Việc lựa chon gis hop đồng theo hình thức trong gối cén cân nhất tới hai yêu tổ @) giảm thiểu ii ro cho chủ đâu tr rong việc phi thanh tốn thêm chỉ phí vượt

xe khôi dy kiến ban đều nhưng (i) không ngăn cân hoặc căn trở nhà thâu khiểu nai

chủ đều tr dé được thanh toán cho cả những gá tii phát sink, thay đổi hoặc điều chin giá do they đỗi pháp luật các chi phí là lợi ích má nhà thêu có thể được hướng tr việc quấn lý nhà thầu phụ chỉ inh hoặc khi nhà thầu không phi thực hiện cơng việc trên thục tế khí bản vẽ khơng u câu (trong lơi biểu khổi lượng có

Do vậy cẩn âm rõ bin chất của hợp đẳng tron gối là () đơa vào awn định và cổ Ảnh của bản vi, tiêu ch kỹ thuật (thuộc hop đồng thi công xiy dung truyền thing); của các yêu câu của chủ đầu tr (imốc hợp đồng xây dựng thất kê và thi công hoặc hợp đồng BPC), (a) bit kỹ mr thay đổi đối với bất kỹ tạ liêu nào đều có Xhã ning din ti việc điều chỉnh giá hop đồng, (ii) việc áp dạng hop đẳng tron gồi

không ngăn cén hoặc cân trở các bên trong việc điệu chính giá hợp đồng khi xây ra

trường hop luật pháp thay đối hoặc thay đơi ch phí và (i) việc thục hiện trên thục tỶ nhiều hơn hay ít hơn khối lương đoợc nêu trong biểu khấi lượng (nêu cô) không nh hưởng én ng vụ của chủ đầu tơ lá thanh toán cho nhà thâu giá ti hop đồng

được chấp thuận

Oty inh về than It họp đồng trong pháp luật đẫu thẫu và pháp luật vậy

chong côn mâu trấn nhau v trường hop hợp đẳng bi đơn phương chẳm đi®

Luật đậu thâu 2013 và Luật xây dựng 2014 đều không ch định thi tục thanh ý hợp đồng bắt buộc nhưng trên thet, theo quy dinh về thanh toán vẫn đầu tơ có nguén gốc ngân sich nhà nước, việc thanh lý hợp đồng mang tinh bắt buộc nên

trong tường hợp sử ding ngân sách nhà nước Luật xây dmg và Nghị din

63/2014/NĐ-CP quy dinh cha tt Luật đâu thầu đâu xác định, thanh lý hợp đẳng là

hủ tue do hai bên thục hiện khi hoàn thánh các ngiấa vụ theo hợp đẳng hoặc hop

đồng bi chấm đức hủy b6 theo quy định của pháp luật với thời hạn thanh lý là 45

ngiy, trường hop phúc tap, quy mô lớn thi không quá 90 ngày. Tuy nhiên theo

` thin VE Hải vì Ngan Ngọc Vin C018), Mu Đuấn giữa Lute ay đong Và Lute Dn ong các a “4h dự xát đong cơ bốn Bằng ngutn vn ace, nh độn và giã phép, Nh nước và Phép tật số

<small>8</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 38</span><div class="page_container" data-page="38">

Xhoản 6 điều 41 Nghị dish 37/2015/NĐ-CP quy định chi tết về hop đẳng xây dụng

quy định thêm trường hợp một trong các bên đơn phương chim đốt hợp đồng do

'bên kia vi pham hop đồng thi các bên phải hoàn tit thủ tục thanh lý hop đổ

Xhoăng thời gian theo thôn thuân hop đẳng nhưng không qua 56 ngày Ke từ ngày thông bảo châm dit hop đẳng trừ trường hợp các bên có thơa thuận khác, Ngồi

thời gien này niu một bên khơng làm thi toc thanh ý thi bên kia được toàn quyển quyết Ảnh wie thanh lý hợp đẳng, Nhơ vây mắc dã quy dinh này có tinh hop lý nhất ảnh khi cho phép một bin chủ động chim dit va thanh lý hợp đồng những lạ

smẫu thun với quy định ofa Luật xây dang và Nghị Ảnh 63/2014/NĐ-CP về thời Tan thánh lý cũng nh quy định về thi tục thanh lý phải do he bân thống nhất én

hành *

Ong Ảnh về qué toán, bảo lãnh thục hiện hợp đồng chưa phù hop với thực

Thử nhất quyết tốn có bản chất là việc xác nhận công nơ, đổi chiêu ngiấa

và chim dit hop đồng giã phỏng hoàn toàn mọi ngiĩa vụ của nhà thêu, của chữ đầu tr theo hop đông, Do vây: việc quyết toán chỉ được thục hiện sau ki nhà thêu

kết thúc thôi gen aia chim bảo hành và nhà thiu đã nhân được chúng nhân hoàn

thánh Theo Khoản 2 Điều 147 Luật xây đừng 2014 "Thời hơn thực hiện quyết toán

hop đồng vật đụng do các bên thia thuận Ring đãi vớt hợp đồng xâ đảng sit chong vẫn nhà nước, thời han quyễt toán hợp đồng khơng vượt quả 60 ngày, kễ tir

nga nghhễm thu hồn thành fodn bộ công việc cũa hep đẳng bao gém cả phan cơng vic phát sinh (nds có) Trường hợp hợp đồng xập đang có quy mé lồn tì ioe phip kéo dài thời hơn thực hiện quất toàn hợp đồng nhương không vượt quá 120 ngày”. Việc đặt ra quy định về thời hạn 120 ngày nh vay là chưa phù hop,

thiêu tinh khả thí vi đơn vào mốt mốc khơng phù hop. Gia sở việc quyết tốn được

thụ hiên thật trong thời han 120 ngày thi điều đó cũng có ngiĩa no đã cho phép châm dit ngiễa vụ khi nghia vụ lế ra chua chim it Sau kha quyết toán được thực iện thi câu hồi ngiĩa vụ bảo hành ofa nhà thâu thuôc loại nghia vụ hợp đẳng hey "nghĩa vụ luật định có thể khơng cổ lời giã thơa đáng bối nh đã nói các bên đã

"hồn thành việc quyết tốn, ngiữa la các bên đã gli phóng cho nhau trích nhiễm

hợp đồng (đã nỗ chưa dave hồn thi) và nó khơng con là nữa vụ hợp đồng Đồng thời việc một bên đã từ bỗ qun và lợi ích cin mình đái với bên kia về vẫn để bảo hành thì khu đó ho cũng không thể vié dẫn quy định cia luật pháp để u cầu

“tần VĐ Hiivì Nggẫn Ngọc Vin C019), Mu uất giữa Lute ey đăng và Lie đấu hd mong các an

ond đu tt ng cơ Đất bằng ngiễmôtnhônnớc nhẹn độnhà giã pháp, Nhà mức Tập Bt sé 8

La Nắt, Tuần te xp cong, CNCLNT 8 ty bật sự

</div><span class="text_page_counter">Trang 39</span><div class="page_container" data-page="39">

bên ka thục hiện nghĩa vụ di được min do. Điều gay ra kh một trong các bin iện din điệu này để yêu cầu bản kia phải thục hiện ngiĩa vụ quyết toán hợp đồng

trong thời gian han định Néu một bên không thục hiện nga vụ nine vậy thi điều đó

v6 hinh chung đ tạo điều kiện để bên lúa có thể viên din vào quy Ảnh gai quyết tranh chip để yêu cầu việc tuân thủ nghia vụ này hoặc thâm chỉ ding quyển chim dit hop đồng a yêu câu bồi thường thiết hại hoặc giải phóng nghĩa vụ hợp đồng

“Thử ha, vỉ bio lãnh thực hiện hợp đồng, bảo lãnh trục hiện hợp đồng là mốt

công cụ dé dim bảo nhà thầu s tuân thủ các ngiĩa vụ của hop đẳng và thục hiện

"nghĩa vụ đó theo một tình tự và một cách thie hop lý đặc biệt là khia canh thời

gana có th tha mãn và giỏp chỗ đầu tơ có thể dat được mục tiêu của mình khi chấp thuận nhà thâu để trục hiện cơng việc. Chính sự xác định đóng vé bin chit

"nghĩa vụ bio hành la một phần ngiấa vụ cia hợp đồng nên sổ tiền ma chủ đầu tr dang git bảo lưu không di diện cho phần ngiĩa vụ mà nhà thấu có ngiữa vụ phải sổa chữn sai sot nên việc yêu câu bio lãnh được thuân tiện và đế ding hơn Tại điều

16 NB 37 quy định "Báo din thực hiện hop đồng ph được ndp cho bên giao thân "rước thời đu hợp đồng có liệu lục theo đừng thốa thui cia các bên về giả trị tox tén phương thức báo dim: theo mẫnđược ban giao thâu chắp nhận và phải có In lực cho din li bên nhận tha đã hoàn thành các nghĩa vụ theo hợp đồng hoặc san kin bên giao thẫu đã nhận được bảo đâm bảo hành đãi vớt hợp đồng cổ công việc thi công vậy chụng và cioig cắp tắt bị", nh vậy bio nh thục hiên hợp đồng

sẽ kết thúc lơi nhà thầu hồn tat cơng việc và chuyển sang ngiĩa vụ bio hành.

Chính đều này din din nhiều ranh chấp vé việc chủ đầu he có quyền yêu cầu mỡ

‘bo lãnh thục hiên hợp đồng cho tới kha kết thúc bảo hành (có tra luật hay khơng),

chủ đều tr có quyển u câu bên bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ bio lãnh thực hiện

hợp đẳng nêu nhà thâu không tuân thi nghĩa vụ bảo hành, giới hạn nghĩa vụ côn

hà thi đốt với si sốt cân phải sin chữa, khắc phuc a số tiên mà chủ đầu tư dong,

giữ bảo tm

2.14 Quy định về quản ý hợp đồng xây dung

Trong những nim qua nhà nước đi ban hành nhiễu văn bản quy phạm pháp

luật về quân lý hop đồng rong hoạt đông xây dụng nhằm hướng dẫn các chủ th

them ga quá tình đều bơ xây đong thục Liận việc quản lý hop đồng xây đơng cũng

nh điều chỉnh hoạt đồng này để góp phin dim bảo hiệu qua cia hoạt đồng đều tr xây đụng Chất lượng quản ly hop đông được đánh giá la dat yêu cầu khi tất cễ các nối dang này đâu được thục hiện tốt và phù hợp với quy ảnh biện hành ĐỂ quấn lý

`*Lš wie, evéb the xạ cng, CNCLNT 8 tay bật sự

</div><span class="text_page_counter">Trang 40</span><div class="page_container" data-page="40">

hop ding xây dụng tốt cin pit nắn rổ được nội dụng của quia lý hop đẳng Trong pham vì quyền và nghĩa vụ của mảnh, các bên cin lấp kê hoạch và biện pháp tô chức thục hiện phù hợp với nội dung cia hop đồng xây đựng đã ký Kt nhằm đặt

được các thô thuận trong hợp đồng

“Tùy theo losi hợp đẳng xây dung quản lý hợp đồng được qu định tạ các vấn ‘bin hướng din khác nhieu của Bộ xây đụng việc quản lý thục hiện hop đẳng t vận

xây ding được hướng dẫn bồi Điều 3 Thông tr 08/2016/TT-BXD, hop đồng thi

công được hướng din bởi Điệu 4 Thông từ 09/2016/TT-BXD. Căn cứ điều 7 ND 37/2015/NĐ-CP nội dung quản lý thực hiện hop đồng xây đụng bao gin: Quản lý quá tình thương thảo, hoàn thiện và ký kết hop đẳng, Quân lý tần độ thục hiện, Quin lý vé chất lượng Quân lý khối lượng và giá hợp đồng Quin lý vé an tồn lao đồng, bảo vé mơi trường và phòng chẳng chy nd, Quản lý điều chỉnh hop đồng và

các nội đang khác côn hợp đồng cụ thé nữ seu”

Qn lý q trình thương thảo, hồn thiện và ks kết hợp đẳng xây đừng

“Thương thảo, hoàn thiên và ký kết hop đẳng xây đụng là qué tình quan trong

‘bi có thương thâo mới có thể lam 15 day đồ và chính xác các nối đang của chi đâu

fu dit ra công nhơ khả năng đáp ứng của nhà thầu Thương thio, hoàn thiện và ký

kếthợp đồng nhằm muc dich có một được một hợp đẳng chit chế va đúng pháp luật mà hai bin đều chấp nhận được, dim bảo thuận lợi cho quá trình thực hiện hợp đồng Qui tình thương thio cing nhẫn mục ích cụ thể hoa những yêu cầu cia các

bên Ngoài ra chủ đầu tư có thể điêu chỉnh được giá, chất lượng tiên đô và các nổi dang khác của hop đồng Tuy nhiên ở Việt Nam rên thực ổ công ác thương thio,

hoàn thiện và ky kết hop đồng xây dung đối với chủ đầu tu và nhà thâu vấn chun

thục sự được coi trong Nhiễu gối thâu quan Lý không tốt ở gia đoạn này din độn.

cơng tình bi chậm tiễn dé, phát sinh khối lương, đối giá. Vide không thương thảo. hop đồng cô thé dẫn din nhất sinh mâu thuấn trong quá tình thực hiện vi cũng một vẫn dé nhưng cách hiễu và diễn giã của mỗi bản khác nhau. Nêu không cùng ngồi Ini để thương lượng dim phán có thể din đến tranh chấp làm ảnh hưởng dén tên, đổ, chất lượng và tốn thất inh tổ cho tit of các bên.

Quin i tên đồ thực hiện hop đồng vậy ding

“Thôi gian và tiên đô thục hiện hop đồng xây dụng được quy dinh tạ Điệu 14 ND 37/0016/NĐ.CP, theo đó các cơng tình trước khi tiễn khu phải được lập Hiên

đồ thi công và tiên độ thi công phi phù hợp với tổng tiên độ côn dự án đã được phê

” Nggấn Thị Lan Phương, Phạm Việt Anh G019), Hop đồng tong cme, Sy og

</div>